UCITS V指令簡介及對我國基金行業的借鑒意義

【摘 要】 UCIT是歐盟可轉讓證券集合投資計劃的簡稱，是為了統一歐盟的證券投資基金立法而做出的指引，目前更新至UCITS V。UCITS V對托管機構的資格、職能及其責任，管理公司的薪酬政策及處罰懲戒等方面進行了補充和更新，以使UCITS V的規定與AIFMD的監管要求一致或更高。

本文旨就UCITS V指令的更新內容進行介紹，并分析UCITS V指令對中國資管業務的借鑒意義。

【關鍵詞】 UCITS V 托管機構 管理人薪酬

一、問題的提出和研究進路

《關于規范金融機構資產管理業務的指導意見》第二條規定：“金融機構為委托人利益履行誠實信用、勤勉盡責義務并收取相應的管理費用……金融機構可以與委托人在合同中事先約定收取合理的業績報酬，業績報酬計入管理費，須與產品一一對應并逐個結算，不同產品之間不得相互串用”，第十四條規定：“本意見發布后，金融機構發行的資產管理產品資產應當由具有托管資質的第三方機構獨立托管，法律、行政法規另有規定的除外”，該兩條規定確立了資產管理業務管理人報酬和獨立托管制度。但該規定并未對管理人報酬和托管人職責等具體事項并未予以明確規定。

然而，目前包括基金公司及其子公司專戶、券商資管、期貨公司資管等在內的私募產品業績報酬計提方式尚無明確規范，根據計提資產的對象來分，國內目前較為常見的業績報酬計提類型分為兩種模式共計六種方法。兩種模式為基金資產高水位模式和單客戶高水位模式。在基金資產高水位模式中，根據計提時點的不同分為基金資產高水位方法和基金資產高水位+贖回時補充計提方法;在單客戶高水位模式中，根據計提時點和扣減形式的不同，分為贖回時計提方法，固定時點扣減份額+贖回時補充計提方法、分紅時計提+贖回時補充計提方法以及開放日扣減凈值計提四種，可以說實踐中的操作紛繁復雜。另外，“托管”一詞指投資人將證券保管在經紀人、托管銀行等金融機構處，第三方獨立托管是我國《證券法》確立的基本制度，但對于資產管理行業如何進行獨立托管、托管人職責等問題，卻無明確規定可循。

他山之石，可以攻玉。為了統一歐盟的證券投資基金立法，歐盟理事會于1985年12月20日制定了“關于協調有關可轉讓證券集合投資業務法律、法規和行政規定的指令”。由于指令這一形式不具有直接適用的效力，各歐盟成員國需引進、轉化成本國有實施效力的國內法。UCITS I指令旨在協調成員國之間在證券投資基金立法方面的差異，保護持有人利益，便利基金在其他成員國的銷售。2014年7月23日，歐盟正式發布《第2014/91/EU號指令》，修訂關于可轉讓證券集合計劃托管職能、薪酬政策和處罰制裁等方面法律、條例和管理規定協調的第2009/65/EC號指令。

二、托管機構

在UCITS監管體系中，UCITS托管機構是獨立于UCITS和UCITS投資管理人的機構。托管機構承擔著監督UCITS交易及UCITS資產托管的雙重職責。2012年，由于麥道夫欺詐案和雷曼兄弟倒閉，歐盟各國對托管機構相關規定的解釋不一引起了歐盟的重視，因此在UCITS V指令中，歐盟就托管機構的資質條件、職能、托管財產丟失時的責任等方面進行了統一的詳細規定。

（一）托管機構的資格條件

UCITS V指出，為確保不同會員國對相關監管要求達到必要程度的統一，應采用附加規則，規定托管人的任務和職責，指定可被指定為托管人的法人實體，。具體而言，UCITS V將第23條修訂為：托管人應當是：1.一國中央銀行;2. 歐盟授權的信貸機構;3.其他法律實體。對于第三類機構，需要滿足以下三項條件才能作為托管機構：根據各成員國法律授權開展托管活動;滿足一定的資本要求（該等要求參照對歐盟授權的信貸機構和投資公司的自有資金的相關要求）;接受審慎監管和持續監督。

（二）托管機構的轉授權

UCITS V指令在UCITS IV的基礎上，對托管機構的職能加以細分，把托管機構的職能分為三類：資產保管職能、現金管理職能及一般監督職能。資產保管職能中的資產既包括能夠持有的資產，例如證券，也包括不能實際持有資產（該等資產只能通過簿記或所有權證明的方式證明），例如衍生品合約。

UCITS V指令規定了托管機構可以將資產保管職能授權于滿足特定條件的第三方（“次托管機構”），但不能授權于該次托管機構進行現金管理職能和一般監督職能。托管機構應該能夠證明該等授權是有客觀原因的，并且托管機構在選擇和委任其打算授予其部分任務的次托管機構時應勤勉盡責。此外，托管機構還應該保證其授權的保管機構在開展其受委任的保管職能時始終滿足上述的特定條件，并對于次托管機構引起的損失對UCITS和UCITS持有人承擔責任。UCITS托管機構還應采取必要措施確保次托管機構在發生破產清算的情況下，由次托管機構保管的UCITS資產不屬于破產清算財產。對于資產保管職能的轉授，應該將被轉授權的次托管機構及可能存在的利益沖突披露在UCITS的招募說明書中。

除了有關次托管機構及其可能存在的利益沖突需在招募說明書中進行披露的要求，以上的托管職能細分以及托管職能轉授權的要求與AIFMD中對次托管機構的要求大體一致。

UCITS監管體系中，托管機構一向不允許將其監督職能轉授給第三方。UCITS V指令新規定了托管機構對現金的管理職能。托管機構應監督UCITS的現金流及確保UCITS確已收到認購/申購資金。此外，托管機構應確保所有現金正確記錄在以UCITS名義、以代表UCITS行使的管理公司名義或以代表UCITS行事的托管機構名義開立的賬戶中。

（三）托管機構的責任承擔

UCITS IV指令規定托管機構應對“缺乏正當理由的不能或不適當履行義務所引致”的損失承擔責任（歐盟各國對該標準解釋不一），托管機構不應因為委任了次托管機構而不對UCITS資產的損失承擔責任。

為了保持與AIFMD相關監管要求的一致性，在“托管機構因違反其責任導致UCITS和/或UCITS投資人遭受損失應承擔責任”的基本原則下，UCITS V指令還提供了對UCITS托管機構更嚴格的責任承擔標準。具體內容包括：UCITS或UCITS投資者所托管資產（金融工具）發生的損失，除非托管機構能夠證明損失在其合理控制范圍之外，即便其采取所有合理努力也不能避免不良后果的事件造成，則托管機構不承擔責任;由于托管機構的疏忽或故意不妥善履行其義務造成的UCITS或UCITS投資者的所有損失。

三、管理人薪酬

（一）薪酬政策

UCITS V指令新增了一項從AIFMD中復制的要求： UCITS管理公司及自我管理的UCITS 應制定防止利益沖突的薪酬政策，并且不鼓勵與UCITS風險狀況不符的冒險行為。指令要求管理公司建立并保持其薪酬政策。大型管理公司還應設立薪酬委員會，且委員會成員不應在管理公司中承擔執行事務方面的職務。

薪酬政策應適用于管理公司內部的下列人員（“有關人員”）：投資顧問、基金經理、分析師、高管、風險承擔者、承擔控制職能的人員和總薪酬等級與高管和風險承擔者相同的任何員工，上述有關人員的執業行為對管理公司或所管理的UCITS的風險狀況具有重大影響。

管理公司薪酬政策中的薪酬結構應包括以下事項：1.不同類別的職員的薪酬計算標準;2.除了例外情況，禁止保證的可變薪酬;3.固定薪酬、可變薪酬和自助養老金的規定;4.提前終止雇傭合同情況下應支付的薪酬。薪酬政策還應根據管理公司的規模、其所管理的UCITS的規模、其內部組織和其活動的性質、范圍和復雜性以不同方式應用這些政策。

上述的薪酬政策的摘要或詳情應在UCITS招募說明書中予以披露、更新，薪酬支付情況應在UCITS年報中予以披露。上述要求同樣適用于管理公司轉授投資決策權的委任者。

（二）懲戒措施

為彌補UCITS IV在處罰制裁體系上的不足，UCITS V指令提供了違反該指令的情形的詳盡清單以及相應的懲戒處罰方式。處罰方式包括公告、暫停或撤銷管理公司授權及最高額行政罰款金額。罰金為違規行為所產生利益金額的至少兩倍，且對于機構，罰金可達至少500萬歐元或其總營業額的10%，對于個人，則罰金至少為100萬歐元。

歐盟監管機構將會把任何行政處罰公開在其官方網頁上，并維持至少5年。歐洲證券及市場管理局將建立并維護一個各國監管機構可接入的中央數據庫，并在年報中公布所有的對管理公司的行政處罰。

四、UCITS V指令對中國資產管理行業的借鑒意義

（一）有關托管機構的新規定

在我國的證券投資基金業中，可與UCITS的托管機構進行類比的是證券投資基金的基金托管人。根據我國《證券投資基金法》，基金托管人在證券投資基金運作中承擔資產保管、交易監督、信息披露、資金清算與會計核算等相應職責。為便于敘述，下文將UCITS的托管機構稱為UCITS托管機構，中國證券投資基金的基金托管人稱為基金托管人。

此次UCITS V指令對UCITS托管機構的資質進行了規定，目的是統一歐盟各成員國對UCITS托管機構資質要求的理解。從具體資質要求上看，我國在基金托管人的資質要求上與UCITS托管機構的要求相似，都規定了托管人應由監管部門核準或授權，具有一定的資本要求（我國要求基金托管人的凈資產和風控指標復核有關規定）以及接受審慎監督（我國要求基金托管人有內部稽核監控制度以及接受證監會的監督）。

UCITS V指令還嚴格限制了UCITS次托管人可以被轉授權的職能僅為保管職能。在我國的證券投資基金業中，僅QDII基金可以委托境外的次托管人。根據中國證監會發布的《合格境內機構投資者境外證券投資管理試行辦法》，境內機構投資者（QDII）開展境外證券投資業務時，應當由具有證券投資基金托管資格的銀行負責境外資產托管業務。在實踐中，QDII基金托管人委托境外托管人存在以下風險： 第一，由于境外托管人并非國內基金合同的當事人，也非《基金法》規定的托管人，對基金財產并不負有受托責任; 另外，《基金法》或其他法規也并未規定基金托管人或境外托管人就基金財產的破產隔離承擔全部責任，僅止于托管人應就境外托管人在履行職責過程中本身過錯、疏忽等原因而導致基金財產遭受的損失承擔相應責任。第二，由于境外托管人的司法轄區法律可能不支持境外托管人為QDII基金開設獨立的資產管理賬戶，或不承認境外證券賬戶內記載的資產在境外托管人破產時不受影響，可能會導致在境外托管人破產時基金資產與境外托管人資產的混同。第三，不同于資金托管賬戶，境外托管人若只對資產進行專戶托管，則在境外托管行破產時，基金資產中的現金資產將不能獲得隔離保護。

對于以上問題，我國在法規制定層面，可以借鑒UCITS V指令對于UCITS次托管機構的相關規定。我國可比照UCITS V指令，進一步要求境內的基金托管人在選擇境外托管人時，應勤勉盡責、履行所有應有的程序，確保在境外托管人應始終將基金資產與其自有資產隔離開來的前提下委任境外托管人，并使境外托管人采取所有必要行動以確保境外托管人在進行破產清算時，基金資產不能作為清算財產進行償債。

（二）基金管理公司薪酬政策

我國《基金法》及其他法律法規、披露指引等都未對基金管理人的薪酬政策做出規定，也并不強制要求在基金招募說明書中披露基金管理人有關人員的薪酬政策或在定期報告中披露基金管理人有關人員的薪酬支付情況。目前我國基金經理薪酬已經較為市場化，許多基金公司的薪酬政策與境外基金公司大體一致，即根據基金經理業績決定其獎金收入部分，收入與業績相匹配;此外，作為新型的薪酬激勵方式，部分基金公司（如易方達資產管理有限公司）也借道子公司實現了股權激勵。

為了更好的保護投資者的利益，我國可借鑒UCITS V指令對薪酬政策規定的引入，要求基金公司制定薪酬政策，且薪酬政策符合法律的限制性規定，如固定薪酬、可變薪酬的比例限制，對有關人員股權激勵的比例限制等，使有關人員有充足的動力提高基金業績。還應該規定在基金的招募說明書中披露薪酬政策，及在定期報告中披露有關人員的薪酬支付情況，提高有關人員薪酬制度的透明度，幫助投資者樹立對有關人員盡職盡責替投資者管理基金的信心。

（三）處罰懲戒體系

當前我國證券投資基金法律監管的行政處罰制度主要規定在《基金法》的“法律責任”一章以及若干法規中，法律規定較為粗放。2014年9月5日，中國證券投資基金業協會發布了《中國證券投資基金業協會紀律處分實施方法》，但未詳細列明違法違規行為。我國可借鑒UCITS V指令，建立一個詳盡的違法違規行為清單，以及對應的處罰懲戒方式，使監管機構的監管和自律組織的管理更有效和完善。另外，為了更好的保護投資人利益，我國亦可效仿歐盟，設立記錄基金管理人及基金經理的處罰懲戒記錄數據庫，便利投資人隨時查看。

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作者簡介：姜紫純（1996—），女，漢族，湖南岳陽人，學生，法律碩士，單位：中南財經政法大學，專業：法學，研究方向：民商法。