企業(yè)經(jīng)營管理與法律風險管理相融合
——以公司制度為切入點

黃春艷 福建省能源集團有限責任公司

企業(yè)經(jīng)營管理，關鍵在于效率；法律風險管理講求通過控制實現(xiàn)安全。二者非純粹的對抗關系，法律風險管理以企業(yè)戰(zhàn)略目標為導向，以風險為管理對象，非絕對的安全，是為企業(yè)效率而服務。這也正是企業(yè)經(jīng)營管理與法律風險管理融合的基礎。制度作為經(jīng)營管理的重要手段，如何防范制度的法律風險，如何通過制度防范法律風險則成為法律風險管理的重要內(nèi)容，而如何強化制度的管理使其發(fā)揮風險控制職能則落入了企業(yè)管理的范疇。

一、公司制度

在法律體系下，確認和調(diào)整公司內(nèi)部關系，規(guī)范公司運行的準則，即公司制度。它是風險管理手段，也是風險管理的對象。如何在企業(yè)管理及風險管理視角下制定和完善公司制度即為本文重點。

二、企業(yè)管理視角下的公司制度管理

公司制度根植于公司，是公司自治與獨立的要求與體現(xiàn)。制度化管理是公司合法存在、理性運行的基礎。為實現(xiàn)運營的效率，制度的制定與管理應遵循以下原則：

（一）以企業(yè)戰(zhàn)略目標為導向。

制度作為重要管理手段，應以戰(zhàn)略目標為導向，并符合效率原則。為此，制度應主要針對常規(guī)性、可用標準方法解決的問題，避免制度事無巨細，過于繁雜；應根據(jù)企業(yè)戰(zhàn)略目標，就經(jīng)營中的主要風險，有針對性的建立制度，提高其可執(zhí)行性和應對風險的水平。

（二）強化制度體系化建設，明確制度效力位階。

公司制度通過職能部門有序配合和分工，優(yōu)化資源配置，以實現(xiàn)安全與效率的有機結合。為防止制度盲區(qū)或沖突，需對制度進行體系化梳理，按照嚴謹?shù)倪壿嬯P系和功能進行設計，對制度效力作出劃分，協(xié)調(diào)制度間關系，以有效發(fā)揮制度指引和規(guī)范功能，增強制度執(zhí)行力。

（三）將制度作為管理對象，強化管理，增強執(zhí)行力。

制度作為管理對象，也需制度化、規(guī)范化管理，以發(fā)揮其效率：

1.明確公司各職能部門在制度管理上的職責分工，這是制度體系化建設的基礎。

2.對公司制度的制定、執(zhí)行、檢查、反饋和修訂進行程序性規(guī)定以應對對動態(tài)的內(nèi)外部環(huán)境對管理提出的新要求。

3.明確制度的學習、培訓機制，并與制度執(zhí)行與修訂相結合，不斷提高制度與人的適應程度，制度化的人同企業(yè)的適應程度，提升企業(yè)效率。

三、法律風險管理視野下的制度管理

制度作為企業(yè)運行和管理準則、法律風險管理的對象，在制度制定和管理過程中應如何防范制度本身存在的法律風險？制度如何才能發(fā)揮法律風險管理的作用？

（一）制度的邊界管理

1.公司制度實體管理

公司制度以法不禁止為邊界。從制度效力范圍而言，法的調(diào)整領域之外即屬于公司內(nèi)部事務，受制度的調(diào)整；若為涉法范圍，只有在不違法的前提下方可成為調(diào)整公司與員工間權利義務關系的依據(jù)。根據(jù)法的效力層級及公私利益衡平原則，此處的法應限于法律和行政法規(guī)中的強制性規(guī)定，此即制度制定應遵循的第一層級的準則，違反該準則的制度不具法律效力。當然，根據(jù)當前法律實踐，司法解釋也應作為應遵循的重要準則。

在此基礎上，公司可以根據(jù)其風險控制的要求，進一步建規(guī)立制，而這種風險控制還應包括合規(guī)風險和內(nèi)部控制風險管理，此即制度應遵循的第二、第三層級的準則。從合規(guī)風險防范而言，行政規(guī)章、地方法規(guī)、監(jiān)管機構的指引、政策性規(guī)定等也應成為公司制度制定依據(jù)之一。違反合規(guī)要求，并不會必然導致公司制度無效或違法，但卻可能引發(fā)行政處罰或被采取監(jiān)管措施。而且在法律救濟范圍內(nèi)的事項，前述規(guī)范可能成為司法機構調(diào)處糾紛時考量的重要因素。至于內(nèi)部控制，從制度的內(nèi)容而言，制度中關于機構、崗位、職責相關內(nèi)容及其相關機制，則應符合內(nèi)部控制的要求。

2.公司制度程序管理

制度制定應遵循程序正當原則，這是制度外部效力的重要基礎。根據(jù)勞動法及其司法解釋的規(guī)定，用人單位應通過民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定的，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)。而此處的民主程序，主要是針對公司制定重要規(guī)章制度及與員工切身利益相關的規(guī)章制度，主要包括民主參與和文本公示的程序，即應遵循公開透明的原則。

（二）風險管理思維下的制度制定

要發(fā)揮制度的風險管理功能，應根據(jù)法律風險識別、分析和評價結果及應對措施的分析，采用風險分散、風險轉(zhuǎn)移或風險代替等方式，將相應的處置方案植入到制度之中，做到有針對性的防范經(jīng)營中風險，增強風險管理的效率。

制度是公司經(jīng)營管理手段之一，有效的法律風險管理也須融入制度中。風險管理以企業(yè)運營中存在的主要風險為管理對象，而且風險管理機制的固定形式——制度須運用管理視角進行制定和管理，實現(xiàn)風險管理效率；作為經(jīng)營管理手段的制度，應作為風險管理管理對象，取得法律認可，并運用風險管理機制制定、修改，有效處置經(jīng)營過程中面臨的風險。