對土地承包經營權糾紛是轉讓還是委托代耕產生爭議時如何處理？
——以王某某等與劉某某土地承包經營權糾紛案為例

覃剛

覃剛 1978年5月出生，1999年畢業于湖北省人民警察學校。1999年7月至2001年3月，在湖北恩施州咸豐縣公安局任職警察；2001年辭職，2005年考取華中師范大學碩士研究生，2008年畢業取得教育學碩士學位，同年進入華中師范大學漢口分校任教；2009年考取華中師范大學在職博士研究生，2013年畢業取得教育學博士學位并留校任教；2016年，考取國家司法考試，現為湖北今天（東湖新技術開發區）律師事務所律師，專業領域為爭議解決和涉農法律服務。

村民取得土地承包經營權后，往往由于各種原因而不親自耕種；為避免土地閑置，承包經營權人可能會把土地交由別人耕種；若干年后，情況發生變化，圍繞土地的承包經營權糾紛時有發生，那么，在當事人一方主張是轉讓，另一方主張是代耕時，該糾紛的性質應如何認定？涉及土地承包經營權的流轉需要注意什么問題？我們以一個案例來進行說明。

1 案情簡介

2 處理結果

20世紀90年代土地二輪承包期間，王某某及其家庭成員權某某、王某分到承包地0.304 hm2，并獲得徐州市賈汪區人民政府頒發的農村承包土地經營權證書，土地清冊登記名字為王某某。2002年11月，王某某將其中的0.128 hm2土地流轉給了劉某某耕種，稅收也由劉某某自行承擔，村委會在承包土地清冊、土地承包經營權證上作了記載。后王某某與劉某某就土地承包經營權的權屬產生爭議，王某某認為是委托劉某某代為耕種，劉某某認為是承包經營權已經發生流轉，其已獲得土地承包經營權。從2002年11月至2016年7月起訴之日，涉案土地一直由劉某某耕種，從2011年6月經賈汪區青山泉鎮調解中心調解之后，爭議土地的各項農業補貼一直由王某某領取。

2011年6月，經鎮政府調解，出具調解意見，①經查土地承包清冊，涉案土地仍登記在王某某冊上，現土地承包權屬確認，涉案土地為王某某所有；②土地承包清冊轉包記錄，村委會給予更改記錄，并說明：劉某某未在協議上簽字的原因是2004年燒樹補償未達成一致。該協議僅王某某簽字，劉某某未簽字。后村委會根據該調解意見將承包土地清冊及王某某土地承包經營證上作出變更登記，注明涉案土地系從劉某某處轉來。

2013年11月，徐州市賈汪區青山泉鎮人民政府作出信訪答復意見，確認涉案土地承包經營權歸王某某所有，劉某某應該將土地歸還，交由王某某承包經營。鑒于目前該土地已被劉某某種植了小麥，劉某某應于2014年6月麥收后交出土地。土地交接事宜由村委會負責。

2014年7月，徐州市賈汪區人民政府作出信訪事項復查意見書，認定該糾紛應當通過訴訟途徑解決。

2014年，王某某向賈汪區人民法院提起訴訟，請求確認涉案土地承包權為其所有。

一審法院判決劉某某于2016年春麥收后10日內將王某某名下的0.128 hm2涉案土地返還給王某某。劉某某不服一審判決，提起上訴。

2016年9月，二審法院經審理，維持原判。

3 律師分析

本案中，王某某在土地二輪承包中取得0.304 hm2承包地，依據《中華人民共和國土地承包法》第十五條、第十六條第（一）款、第三十二條，王某某與村集體組織建立了承包關系，并依法享有將該土地的承包經營權以轉包、出租、互換、轉讓或者其他方式再行流轉的權利。依據《中華人民共和國土地承包法》第三十九條，承包方可以在一定期限內將部分或者全部土地承包經營權轉包或者出租給第三方，承包方與發包方的承包關系不變。承包方將土地交由他人代耕不超過1 a的，可以不簽訂書面合同。王某某作為承包方，與劉某某口頭約定將涉案土地交由劉某某實際耕種，如果不超過1 a是可以的，但超過1 a就應該簽書面合同，本案中劉某某代耕的時間已經超過了1 a，因此，雙方之間應當簽訂書面合同。在代耕期間，王某某與發包方即村集體組織之間的承包關系不變。

依據《中華人民共和國土地承包法》第三十七條，土地承包經營權采取轉包、出租、互換、轉讓或者其他方式流轉，當事人雙方應當簽訂書面合同。采取轉讓方式流轉的，應當經發包方同意；采取轉包、出租、互換或者其他方式流轉的，應當報發包方備案。本案中，王某某與劉某某并未就土地承包經營權的流轉簽訂書面合同，只是口頭約定由劉某某耕種爭議的土地，同時，也沒有就土地承包經營權的轉讓問題取得村集體的同意，因此不能認定為轉讓，而應認定為轉包或出租關系。

王某某與劉某某之間沒有約定流轉期限，其可以通知劉某某隨時解除合同，并留出合理期限以收回土地。法律依據是《最高人民法院關于審理涉及農村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條，當事人對轉包、出租地流轉期限沒有約定或者約定不明的，參照《合同法》第二百三十二條規定處理；除當事人另有約定或者屬于林地承包經營外，承包地交回的時間應當在農作物收獲期結束后或者下一耕種期開始前。根據《合同法》第二百三十二條，當事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能明確的，視為不定期租賃；當事人可以隨時解除合同，但出租人解除合同應當在合理期限之前通知承租人。依據《合同法》第六十一條，合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。

因此，王某某作為土地承包經營權的出租方，有權隨時中止租賃關系并要求劉某某返還爭議的土地。

4 結論及建議

家庭承包取得的土地承包經營權在采取轉包、轉讓、出租、互換或其他方式進行流轉的時候，一定要簽訂書面合同，這既是對土地承包經營權出讓方利益的保護，也是對受讓方利益的保護。如果是土地承包經營權的轉讓，則還要取得村集體組織的同意，并且在合同內容的設定中，要詳細約定如下條款：雙方當事人的姓名、住所；流轉土地的名稱、坐落、面積、質量等級；流轉的期限和起止日期；流轉土地的用途；雙方當事人的權利和義務；流轉價款及支付方式；違約責任。

提示一點，土地承包經營權采取互換、轉讓方式流轉的，作為受讓一方的當事人最好是向縣級以上地方人民政府申請登記，因為如果沒有登記，則不能對抗善意第三人。通俗地說，就是如果有第三人不知道當事人之間有約定，其通過互換、轉讓取得爭議土地的時候，作為受讓一方的當事人可能因為沒有登記而無法對抗善意第三人。