面對兒童性侵害，如何編織安全網(wǎng)？

黃孝光

自7月3日被曝光后，新城控股原董事長王振華涉嫌猥褻女童事件，不斷發(fā)酵，持續(xù)引發(fā)關(guān)注。

這并非一個孤立事件。僅在最近，關(guān)于兒童被性侵的事件也多有曝光——7月1日，遼寧綏中縣綏口小學(xué)校長王某軍被曝光性侵小學(xué)生，其中1人被強(qiáng)奸，4人被猥褻;7月5日有媒體報(bào)道，云南鎮(zhèn)雄一名14歲女生遭性侵后死亡。

輿論沸騰之時，很多人將目光投向法律：在預(yù)防及處理性侵兒童案件上，法律該如何為他們編織一張安全網(wǎng)？

不少受訪者表示，刑罰并非一劑萬能藥。對于性侵兒童行為，必須以預(yù)防為先，司法機(jī)關(guān)與職能部門、家庭、學(xué)校、社會志愿者應(yīng)聯(lián)合起來，共同構(gòu)建起一張針對兒童被性侵的防御網(wǎng)。

量刑差距

王振華猥褻事件曝光后，不少評論分析，犯罪嫌疑人王振華可能會被判處5年左右的刑期。

5年，是我國法律對猥褻罪量刑的一個臨界值。《刑法》第237條規(guī)定，量刑可能超過這一臨界值的有兩類情況：一是聚眾或者在公共場所當(dāng)眾犯強(qiáng)制猥褻罪或侮辱罪，或者有其他惡劣情節(jié);二是猥褻對象為兒童的，可從重處罰。

北京市東城區(qū)源眾家庭與社區(qū)發(fā)展服務(wù)中心主任、北京中銀律師事務(wù)所律師李瑩據(jù)此推斷，對王振華的量刑極有可能在5年以上。上海申浩律師事務(wù)所律師張玉霞則告訴《中國新聞周刊》，“若有陰道撕裂等情況，是可以判刑5至10年的。”

即便量刑從嚴(yán)，刑期與近期美國的判例相比，依然不夠嚴(yán)厲。據(jù)媒體報(bào)道，6月18日，美國阿拉巴馬州一名男子因多次發(fā)騷擾短信、意圖侵犯孩童，被判處30年有期徒刑。另有數(shù)據(jù)提到，在美國喬治亞州，猥褻兒童的初犯會被判以5年至25年監(jiān)禁，而慣犯將被判以10年乃至終身監(jiān)禁。

上海靖霖律師事務(wù)所律師樊星向《中國新聞周刊》介紹，美國對性侵未成年人犯罪的懲治，有兩大特點(diǎn)：一是全方位懲治，除了性侵犯罪外，還對可能引發(fā)性侵未成年人犯罪的周邊違法行為進(jìn)行嚴(yán)厲打擊，比如收藏兒童色情照片;二是從嚴(yán)懲處，《杰西卡法案》要求對性侵未滿14周歲兒童的罪犯，最少判處25年有期徒刑，最高可至無期徒刑，終身不得假釋。

“相比之下，我國相關(guān)法律規(guī)定比較籠統(tǒng)，司法實(shí)踐時難以把握，容易出現(xiàn)認(rèn)定犯罪困難、同案不同判等問題。”樊星舉例稱，《刑法》規(guī)定“聚眾或者在公共場所當(dāng)眾犯強(qiáng)制猥褻、侮辱罪的，或者有其他惡劣情節(jié)的，處五年以上有期徒刑”，但是如何認(rèn)定“公共場所當(dāng)眾”、哪些情節(jié)屬于“其他惡劣情節(jié)”，并沒有明確說明。

他認(rèn)為，王振華性侵事件應(yīng)該引起立法者的注意，出臺相關(guān)司法解釋，明確猥褻罪中的“其他惡劣情節(jié)”。

在采訪中，多位受訪者均呼吁應(yīng)提高量刑上限。

中國社會科學(xué)院大學(xué)少年兒童研究所所長童小軍長期致力于兒童保護(hù)研究，她認(rèn)為立法上定的刑期與大家的預(yù)期相比不夠嚴(yán)厲，一個重要的原因在于罪名設(shè)置問題：“我們的法律大多針對的受害者都是成年人。為了更好地利用法律保護(hù)兒童，應(yīng)該把和兒童有關(guān)的性侵行為囊括在統(tǒng)一的罪名之下，比如單設(shè)‘性侵兒童罪。”

實(shí)踐當(dāng)中，法官擁有一定的自由裁量權(quán)，辦案人員理念、司法審判水平等也會對量刑產(chǎn)生影響。據(jù)樊星介紹，我國司法實(shí)踐與理論界在犯罪責(zé)任認(rèn)定上，存在許多分歧：“如果遵循嚴(yán)格責(zé)任原則，可以從重處罰，最大限度地保護(hù)未成年人。但如果出于刑事法律謙抑性的考慮，遵循過錯責(zé)任原則，則有可能做出有利于保護(hù)行為人權(quán)利的判決。”

面對“從重處罰”的輿論呼吁，張玉霞提醒，一味采取最高刑罰也可能適得其反。她表示，“刑罰既要與犯罪性質(zhì)相適應(yīng)，又要與犯罪情節(jié)相適應(yīng)，還要與犯罪人員的人身危險(xiǎn)性相適應(yīng)。比如綁架罪，如果只要實(shí)施綁架行為一律判處死刑的話，綁匪在犯罪過程中破罐破摔、選擇撕票的可能性反而會提高。”

2018年10月2日，在南非比勒陀利亞，性侵一名7歲女童的20歲男子Nicholas Ninow出庭受審。圖/視覺中國

前期預(yù)防

每年全國兩會前，“女童保護(hù)”基金都會發(fā)布性侵兒童案例分析報(bào)告。“女童保護(hù)”發(fā)起人孫雪梅告訴《中國新聞周刊》，2018年全年媒體公開報(bào)道的性侵兒童（18歲以下）案例317起，受害兒童超過750人。由于諸多因素，相關(guān)事件難以全部被公開報(bào)道和統(tǒng)計(jì)，這一數(shù)量僅為實(shí)際發(fā)生案例的冰山一角。

毫無疑問，王振華涉嫌猥褻幼女事件將是2019年數(shù)據(jù)中難以忽略的一例。據(jù)上海市公安機(jī)關(guān)公告，此案中另一犯罪嫌疑人周某某，充當(dāng)了“皮條客”的角色。觀察家分析認(rèn)為，該案或存在輸送幼女的利益鏈條。

“利益鏈條在很多案件中都存在。”律師李瑩告訴《中國新聞周刊》，在她代理過的案件中，百色助學(xué)網(wǎng)創(chuàng)始人王杰利用渠道便利，向資助者兜售女童性服務(wù);內(nèi)蒙古滿洲里前人大代表性侵女生案，有5個高年級的學(xué)生充當(dāng)了組織者的角色。李瑩認(rèn)為切斷鏈條，比較有效的措施仍是嚴(yán)刑。

學(xué)者童小軍則認(rèn)為，針對王振華性侵事件，原本可以從三個層面進(jìn)行防護(hù)。第一個層面涉及性侵實(shí)施者，第二個層面涉及牽線、組織者。這兩者都屬于犯罪行為參與人，可通過一定的量刑予以約束和打擊。第三個層面則涉及監(jiān)護(hù)人。

童小軍認(rèn)為，很多案件都是因監(jiān)護(hù)人的疏忽導(dǎo)致的。

從預(yù)防角度，類似監(jiān)護(hù)人疏忽的問題，單靠刑罰的威懾并不足夠。據(jù)律師張玉霞介紹，刑法的介入在性侵發(fā)生之后，但在前期防御方面，更為相關(guān)的是未成年人權(quán)益保護(hù)相關(guān)法規(guī)。

“當(dāng)監(jiān)護(hù)人失職甚至侵害了未成年人的權(quán)益，就涉及剝奪監(jiān)護(hù)權(quán)的問題。十年前，我碰到這種情況是一籌莫展，因?yàn)槿狈Ψ梢罁?jù)。現(xiàn)在全國各地都有剝奪監(jiān)護(hù)權(quán)的案例了，這在司法上是很大的進(jìn)步。” 張玉霞說。

據(jù)張玉霞了解，正在修訂的《未成年人保護(hù)法》補(bǔ)充了很多內(nèi)容，包括監(jiān)護(hù)人的職責(zé)、撤銷監(jiān)護(hù)人的條件等。

目前，我國涉及兒童權(quán)益保護(hù)的法律有《未成年人保護(hù)法》和《預(yù)防未成年人犯罪法》。有學(xué)者認(rèn)為，這兩部法律“條款過于粗放，缺乏可操作性”。

在童小軍看來，這兩部法律操作性不強(qiáng)的原因在于：對某個對象應(yīng)承擔(dān)的職責(zé)提出了要求，但未讓其具備相應(yīng)的能力。

對此，童小軍曾倡導(dǎo)師范院校增加兒童保護(hù)的課程，課程內(nèi)容包含兩部分：一是老師自己不去侵害孩子的利益，二是老師有能力及時發(fā)現(xiàn)問題、承擔(dān)發(fā)現(xiàn)后報(bào)告的責(zé)任。

童小軍建議，應(yīng)盡快完善保護(hù)性法律法規(guī)，厘清不同機(jī)構(gòu)的職責(zé)定位，明晰與法律相配套的措施。同時，她認(rèn)為還應(yīng)成立保護(hù)兒童的專門機(jī)構(gòu)。

律師樊星在接受《中國新聞周刊》采訪時表示，設(shè)置專門機(jī)構(gòu)，可以在行政層面，聯(lián)合政府職能部門、學(xué)校、社會群體等機(jī)構(gòu);也可以在司法層面，聯(lián)合檢察院未檢部門、法院少年法庭，共同保護(hù)未成年人，預(yù)防性侵未成年人案件。

過去幾年，民間機(jī)構(gòu)在我國的探索已經(jīng)走在了前面。據(jù)孫雪梅介紹，“女童保護(hù)”基金一方面自下而上，做防性侵知識的普及，已向超過300萬的兒童、52萬的家長授課;另一方面自上而下，做政策的倡導(dǎo)和制度的推動。每年全國兩會期間，通過代表、委員去提交議案和提案，進(jìn)而推動國家法律和制度層面的完善。

童小軍提及的兒童保護(hù)機(jī)構(gòu)則是一個相對寬泛的類型——關(guān)注領(lǐng)域除了性侵害，還包括虐待、霸凌、忽視等。

“這是所有發(fā)達(dá)國家的兒童保護(hù)制度都不可缺少的組成要素。我們國家目前沒有，但正在構(gòu)建。”據(jù)她了解，國家將把專門針對流浪未成年人的救助保護(hù)中心改造成未成年人保護(hù)中心。

取證難題

相對于預(yù)防兒童性侵，律師李瑩體會更深的，是案發(fā)之后如何減輕受害者痛苦的難題。

“我代理過的很多案件，受害者長大后意識到問題，受到的創(chuàng)傷呈幾何性的爆發(fā)，很可能一輩子都走不出性侵的陰影。”李瑩說，她曾遇到一個品學(xué)兼優(yōu)的女孩，但因?yàn)檫^去遭遇性侵，患上抑郁癥，有嚴(yán)重的自殺傾向。

對這個女孩來說，事情發(fā)生在十幾年前，追訴期已經(jīng)過了。針對這種情況，2017年開始實(shí)施的民法總則特別規(guī)定：“未成年人遭受性侵害的損害賠償請求權(quán)的訴訟時效期間，自受害人年滿十八周歲之日起計(jì)算。”

即便訴訟時效得到調(diào)整，司法審判仍面臨取證難題。

對刑事案件來說，要剝奪一個人的自由甚至生命，一定要有很高的證據(jù)要求，而性侵未成年人犯罪存在客觀證據(jù)、直接證據(jù)少，被告人一般不認(rèn)罪的特點(diǎn)。

此外，孩子容易把時間和細(xì)節(jié)、現(xiàn)實(shí)和想象記混，敘述不一定很穩(wěn)定，難以獲得有效的證據(jù)。

對此，2018年最高人民檢察院發(fā)布了三起涉及侵害未成年人的指導(dǎo)性案例，指出性侵未成年人犯罪證據(jù)審查，要根據(jù)未成年人的身心特點(diǎn)，按照有別于成年人的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷。

“因?yàn)槿∽C難題，許多強(qiáng)奸案只能判猥褻。”律師張玉霞提到，有監(jiān)護(hù)人甚至主動向她提出做猥褻罪而非強(qiáng)奸罪指控，“罪名可輕，但是要重判”。

李瑩強(qiáng)調(diào)，取證過程中還要注意二次傷害問題。“在過去，從公安機(jī)關(guān)到檢察機(jī)關(guān)、法庭，受害孩子被多次詢問，傷口不斷被撕開。”

既要取證，又要避免傷害的二次發(fā)生，“說不出”的傷痛如何挖掘？李瑩為此專程調(diào)查過美國的情況：專業(yè)調(diào)查人員通過送小禮物、陪孩子玩，與受害人建立信任關(guān)系，然后才開始提問;過程中檢察機(jī)關(guān)不參與，而通過全程監(jiān)控來獲取證據(jù)。

“在這方面我國還沒有明確的規(guī)定，我們辦理的很多案件，你會發(fā)現(xiàn)證據(jù)都得不到采用。”難題當(dāng)前，李瑩曾多次向有關(guān)部門倡議建立專業(yè)的兒童詢問機(jī)制。

據(jù)了解，全國多地已經(jīng)進(jìn)行了相關(guān)探索。在云南省昆明市盤龍區(qū)，有一個200平方米的“未成年人保護(hù)中心”，該中心聯(lián)合當(dāng)?shù)貦z察院、公安局等，對性侵害案件未成年人被害人試行“一站式”取證。

獄后監(jiān)督

今年6月10日，美國阿拉巴馬州簽署一項(xiàng)法案，規(guī)定性侵13歲以下未成年人的21歲以上罪犯，需在距假釋期至少一個月前，自費(fèi)進(jìn)行“化學(xué)閹割”（使用藥物抑制性沖動）;如若拒絕，罪犯將被強(qiáng)制送回監(jiān)獄。

目前，化學(xué)閹割措施在俄羅斯、波蘭等歐洲國家，美國加利福利亞、路易斯安娜等州都已執(zhí)行。2010年，韓國國會亦通過了《化學(xué)閹割法案》，成為亞洲首個執(zhí)行化學(xué)閹割措施的國家。

除了化學(xué)閹割，國外還采取了信息公開、就業(yè)限制、戴電子腳鐐等措施，對性侵未成年人的犯罪前科者做出各種限制。早在1994年，美國新澤西州7歲女孩梅根被害后促使美國通過《梅根法案》，性侵者出獄后，須在社區(qū)登記報(bào)備個人行蹤、住址、駕照號、體貌特征等，警方將上述信息在社區(qū)和互聯(lián)網(wǎng)上公布。2005年，佛羅里達(dá)州出臺《杰西卡法案》，提高了對性侵犯的監(jiān)控要求，并禁止他們接近兒童活動的場所。

這些對有性犯罪前科者的行為限制，構(gòu)成了兒童性侵防火墻不可或缺的一環(huán)。據(jù)統(tǒng)計(jì)，性犯罪者，尤其兒童性犯罪者的重犯率普遍偏高。日本科學(xué)警察研究所曾對740名兒童性犯罪者進(jìn)行分析，發(fā)現(xiàn)有105人在5年內(nèi)重犯，占比24%。

“不少兒童性犯罪者都出于特殊的心理癖好，不是通過服刑就能改變的，不能對他們一放了之。”張玉霞說。

李瑩認(rèn)為，中國亦存在推行前述措施的土壤。她寄希望于此次事件能夠推動兒童性侵從前期預(yù)防到后期處置的全方位法律機(jī)制的建立，“無論是美國的《梅根法案》還是韓國的《熔爐法》，都是用受害人的鮮血、生命，乃至一生的傷痛換來的。在我們國家，這樣的傷痛也夠多了。”

因個案導(dǎo)致一部法律的出臺，在我國尚無先例，但有些司法解釋或意見的出臺，與具體案件不無聯(lián)系。

律師樊星告訴《中國新聞周刊》，2013年5月海南萬寧校長帶女生開房案件曝光之后，當(dāng)年10月兩高兩部便出臺了《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》。

張玉霞則提到，部分地方采取“從業(yè)限制”措施，也是由于老師性侵學(xué)生等個案的推動。日前，上海市邁出第一步，出臺《關(guān)于建立涉性侵害違法犯罪人員從業(yè)限制制度的意見》。這是全國省級層面首個涉性侵違法犯罪人員從業(yè)限制制度。張玉霞認(rèn)為，這有望在未來向全國推廣。

然而，相比于其他國家，我國在抑制性犯罪者重復(fù)犯罪上的進(jìn)展依然緩慢。童小軍認(rèn)為個中原因，在于立法、宣傳的不到位和社會對性侵行為的容忍。

“我曾經(jīng)用過一個詞，叫‘打人民戰(zhàn)爭——必須讓每一個人知道兒童是不可侵犯的，哪些行為會觸犯法律，而且一旦觸犯法律絕不姑息。”童小軍說。

在童小軍看來，這場“人民戰(zhàn)爭”應(yīng)該由政府牽頭，聯(lián)合職能部門、學(xué)校、司法機(jī)關(guān)、社會志愿者等群體，全方位地保護(hù)未成年人。

7月6日，緬甸仰光，示威者聚集在緬甸刑事調(diào)查局，呼吁嚴(yán)懲兒童性侵罪犯。2019年5月，當(dāng)?shù)匾患矣變簣@一名兩歲女童遭性侵。圖/IC