湘西地區習慣法的社會治理功能闡析

摘 要：湘西地區的習慣法作為一種不同于制定法的文化現象和知識傳統，現今仍普遍運用于湘西社會中。雖然其在形式和內容上均發生了較大改變，但至今仍影響著湘西地區國家制定法的制定和實施。因此，只有深入了解湘西地區的習慣法的社會治理功能，才能更好地使“依法治國”和民族自治的基本國策得以貫徹。

關鍵詞：湘西;習慣法;法治本土主義

中圖分類號：D909.2文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）17-0124-02

作者簡介：張明禮（1992-），男，苗族，湖南人，西北民族大學，碩士研究生，研究方向：刑法。

一、湘西地區習慣法的淵源

縱觀人類法律發展史，習慣法最早由原始氏族習慣演變而來，帶有文明初期對世界探索的神秘性。一般而言，習慣法既可以隨著時間自然演化，也可由群體組織議定而成。習慣法的表現形式多種多樣，并非全以不成文的樣式出現，同樣可以用文字表現出來。湘西地區的榔規、款約就具有成文與不成文兩種形式。

（一）創世神話

人類法律淵源的歷史告訴我們，在早期，由于人類對自然的認識有限，許多無法解釋的自然現象困擾著人類，以至于他們相信萬物生靈的存在皆來源于上帝的賜予。先人們通過神說傳說或詩歌等來推演自然界的起源和發展，以表達對大自然的敬畏。在湘西侗、苗、土家等三大主體民族中，他們對人類的起源以及人與自然的關系都有神話故事流傳。

（二）自然崇拜

由于受科學水平和知識水平的制約，原始人面對自然的全能性和靈動性，對自然有著神圣的信仰。這可以解釋為最原始的自然崇拜之一。

對自然的膜拜轉化為習俗并升華為民族心理的某種強制，進而產生一些約定俗成的習慣，最后形成具有強制力的習慣法。湘西習慣法的起源同樣孕育于這種自然崇拜。

二、湘西地區習慣法的發展演變過程

在近幾千年的獨立發展過程中，湘西地區形成了獨具特色的法律文化傳統?！渡袝?呂刑》云：“苗民弗用靈，制以刑，唯作五虐刑曰法”。而典籍中記載的“刑”就是指的習慣法。

（一）原始氏族習慣

習慣是人們在長期生產生活中遺留下來的慣常做法。習慣法最初是由原始氏族習慣演變而來。在湘西，習慣法從原始氏族習慣蛻變出來歷經了相當漫長的時間。在湘西整個氏族社會階段，鼓社作為最基本的政治組織存在，發揮了調控社會的功能。

（二）習慣向習慣法轉變

隨著湘西地區社會經濟水平的發展，作為原始氏族習慣的鼓社越來越不能滿足社會的需求。隨之“榔規”、“款約”制度應運而生。不同氏族之間因處于同一地域而組成“合款”。由于湘西少數民族沒有文字，習慣法的傳承多以“古歌”、“理詞”[2]等口頭方式進行?！袄埔帯薄ⅰ翱罴s”的出現標志著原始氏族習慣向習慣法的轉變。

（三）成文習慣法的產生

自清代“改土歸流”[3]以來，清政府在湘西地區大力發展教育，逐步產生了一批“文人團體”。教育的發展直接促進了中原文化在湘西地區的傳播，漢字也開始得到應用，彌補了少數民族沒有文字的缺憾。湘西先民開始把“理辭”和“古老歌”中流傳的習慣文字化，并通過族人大會賦予其強制力，湘西地區產生了最早的成文習慣法。隨著經濟社會的不斷發展，習慣法的范圍涉及民事、刑事等多個方面，還有程序法和實體法的之分。進入現代以來，湘西習慣法與國家法融合之勢不可避免。習慣法的司法化是當今習慣法的最終出路。

三、湘西習慣法的表現形式

（一）原始禁忌

禁忌是某種不可觸碰的超自然力量或神秘觀念的概稱。禁忌在遠古時期具有規范人們行為或思想的作用。用科學的眼光來看，少數民族習慣法和禁忌是密不可分的，甚至某些禁忌成為習慣法的直接淵源。湘西少數民族地區習慣法的內容和種類繁多，如生產禁忌、婚姻禁忌、社會禁忌等。在社會長期的演化中，其中許多禁忌成為習慣法本身，對社會成員具有普遍拘束力。

（二）款約榔規

款約涵蓋了豐富的內容，如生產活動、習俗、道德標準、信仰與禁忌等，相當于當今的法律。榔規是經全族大多數人同意并實施的社會公約，經“議榔”程序而產生。榔規是湘西最具典型的民族習慣法，一般用于維護域內的社會秩序，保證社會管理;對外用于抵御外來壓迫，保證民族生存。

（三）村規民約

村規民約是指村寨自發制定的并得到政府認可的用于約束村民行為規范的總稱，深為本族民眾所信服。湘西的許多村寨都有村規民約，并相應制定《禁約》來規范人們的行為。

四、湘西地區習慣法的社會治理功能

在歷史上，湘西地形封閉，民風獨立，中原王朝很少在這里實行有效的統治。然而天災與外禍頻繁，在每一次遭到入侵和災害后，湘西苗族、土家人民都能迅速恢復社會生產秩序，重建家園。這體現了湘西習慣法堅韌的生命力和社會治理功能。當代在進行社會主義法治建設、推進依法治國的進程中值得總結和借鑒。

（一）維護婚姻家庭和宗族關系

湘西是以血緣關系為核心建構的社會，每個傳統苗族或土家村落都是由同宗同姓的族群構成。因此，湘西域內的宗族關系是村寨式的。村落的發展水平與村落間的關系決定著宗族的發展水平，也決定了宗族與其他宗族在各階層中的地位。而村落的婚姻和家庭關系往往成為村落未來發展的基礎。

在湘西域內，關于少數民族婚姻的習慣、習俗很多。如“支系相同不婚”、“舅表優先”、“姨表不婚”等。

“支系相同不婚”就是人們說的“同姓不婚”習俗?！熬吮韮炏取钡囊馑际蔷思覍眉遗幕槿⑾碛袃炏葯啵挥械染思曳艞壔槿⒑?，才可以另行婚配，雖然這有利于團結苗族各宗支之間的關系，但這顯然違背了優生優育的規律，不利于提高民族的基本素質?！耙瘫聿换椤钡囊馑际且瘫硇置瞄g禁止婚配。這種婚姻禁忌不僅有利于維護宗族關系，還符合優生優育的自然規律，應予以支持。

（二）調解糾紛，維護團結

湘西習慣法宣揚相互理解與合作，減少群體糾紛，不僅設有專門的“理辭”，用來解決生活中的各種紛爭，而且在一些古歌中反復傳唱糾紛解決的規則或案例。毋庸置疑，習慣法的運用不但解決了糾紛，還強化了族群的認同感與歸屬感?，F在身居外地的苗族人經常聚在一起互幫互助。不可否認的是本族習慣法培育的文化基因發揮了作用。

（三）保護生態環境

從社會的歷史發展來看，聚居之地的環境往往最容易遭到毀壞，在歷次遷徙過程中，湘西先民就深刻了解到環境的污染和破壞對人健康的嚴重影響。因此，他們在對環境和資源進行保護的過程中逐步形成了許多習慣做法。

在湘西地區，每個村寨都會選擇風水較好旁的古木作為護寨神木，對其嚴加保護。雖經歷史變遷，許多村寨旁邊的神木還郁郁蔥蔥，村寨中也?？吹皆S多枝繁葉茂的古樹。保護生態環境一直以來都是苗族習慣法的重要內容。

（四）反抗外來入侵與壓迫

苗族自蚩尤戰敗而退出黃河流域以來，不斷受到來自中原王朝的壓迫，被迫多次遷徙，最終落戶湘西。在域內又受到各級政權的侵擾和征伐。原本湘西地區的地形破碎，不利于發展農業，但封建社會統治階級卻不體恤當地民生之艱，賦稅繁重、戰爭頻繁。從湘西苗族史詩的諸多苦難記錄中可以看出，每當民族遭遇重大危機時，族長會組織召開全族會議，來協商應變突發事件。這是湘西少數民族不斷從艱難困苦中成長壯大的重要因素。

五、湘西習慣法與國家制定法的沖突

制定法是國家權力機關制定的并在全國各地區具有普遍效力的規范。習慣法作為一種區域性或群體性規范，難免與國家法存在某些沖突和對抗，這需要我們從民族融合與時代變遷的視角出發，認識和理解這種沖突存在的客觀性，以期在民族習慣法和國家制定法之間找到某種平衡點。

（一）價值追求沖突

湘西習慣法的產生和發展有其特定的文化和社會土壤，決定了其作為規范的價值社會基礎和價值追求。湘西地區至今還保留著族聚的習慣，這種以血緣關系為紐帶而建構起來的社會，在平衡利益和解決沖突中往往把血緣利益和族群利益置于國家和社會利益之上。有時為了某些族人的利益而聚族行動，對國家利益和社會和諧造成了極大損害。

（二）“輕罪”不告官

這體現在以下兩點，一是類似于古代中國倫理法中的“親親相隱”，當血緣親族間造成沖突，盡可能在內部“私了”，而不輕易告官。二是依據族群利益的親疏判斷所犯罪的大小，除非是犯了國家特定規定的重大罪行。

（三）不尊重女性

湘西許多苗族村寨還保留著落后的“舅姑婚”習俗，根據此習俗，自由戀愛的男女，如果未征得父母同意，搶婚也是合法的行為，所以搶婚成奸的事情時有發生。這直接違反了刑法關于強奸罪的相關規定。此外，我國法律明文規定了子女具有同等的繼承權，但在湘西，女方的繼承權沒有得到尊重。

六、湘西地區習慣法與國家法的融合與調適

國家法制統一是世界法治發展的潮流，不斷調適習慣法和國家法間的沖突勢在必行。但這并不意味著彼此替換。湘西習慣法在特定域內可以有效彌補國家法的不足，有效調節人們之間的社會關系。依筆者看來，湘西習慣法與國家法的調適主要從以下幾點打開：

（一）確立法制統一，國法至上原則

尋求國家法制的統一是任何法制的基本方向，國法至上應獲得全社會普遍認同，如果習慣法與國家法存在沖突，該習慣法就得服從于國家制定法規范，除非有更高位階的法律為習慣法作出合理解釋。

（二）區域限制

湘西習慣法是在湘西的社會環境和文化土壤中產生的群體性規范，其承繼和實施的區域也應僅限于在湘西地區生活的族群。如不屬于族群內部的糾紛則必須適用國家統一法來裁斷。此外，即使是族群內部之間的沖突，也必須不對國家和社會利益造成損壞。在湘西歷史上，苗族理老可以通過群體決議來處置本族成員的生命，這是違反國家法規定的。湘西族群關于的土地山林等集體財產的糾紛，也不能按照歷史上的習慣做法，而必須按照《民法通則》等有關規定來處理。

（三）湘西習慣法作為國家制定法的補充

即使在湘西域內，習慣法規則的效力也只能在彼此認同的基礎上予以承認。如果超越雙方認同，湘西在某種意義上便會淪為法外之地，對國家法制統一的破壞不言而喻。在處理有關糾紛時，不能一味重習慣法而排擠打壓國家制定法。換言之，只有在充分尊重國家制定法的前提下才有湘西習慣法存續和實踐的法治空間。

七、結束語

湘西是由一個個以血緣關系為紐帶的村落組成的社會。在村寨治理上，傳統的習慣法有效的維護了鄉土社會秩序。近現代以來，湘西社會面臨前所未有的轉折，既要轉型融入全國，也要保留本地獨有的特色。在筆者看來，湘西習慣法的出路在于：從調整少數民族村落的民生關系轉而輔助國家制定法的統一實行，從而彌補國家法區域治理的不足。在轉型階段，政府和村委都有責任引導習慣法功能的發揮，以促進習慣法和國家法的協調和包容，發揮各自優長，推進社會的治理。

[ 參 考 文 獻 ]

[1]費孝通.鄉土中國[M].上海：上海人民出版社，2013.

[2]謝暉，陳金釗.民間法（第一卷）[M].濟南：山東人民出版社，2002.

[3]向書牧.湘西苗族習慣法的社會治理功能研究[D].吉首大學，2015.

[4]隆奕.湘西苗族習慣法的歷史變遷及其價值分析[J].邊緣法學論壇，2013（12）.

[5]石伶亞.少數民族習慣法的功能釋放與歷史變遷考察——以湘西土家族、苗族自治州為例[J].貴州民族研究，2009（4）.

[6]吳桂鴻.湘西苗族傳統婚俗及其和諧婚姻家庭構建價值[J].懷化學院學報，2012.