淺析有限合伙制私募股權(quán)投資基金的法律問(wèn)題

摘 要：近年來(lái)，私募股權(quán)投資基金呈現(xiàn)出強(qiáng)勁的發(fā)展勢(shì)頭。據(jù)統(tǒng)計(jì)，截至2019年1月，中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)已登記私募基金管理人24458家，私募股權(quán)投資基金27468只，基金管理規(guī)模達(dá)7.84萬(wàn)億元。合適的運(yùn)作模式是保證私募股權(quán)投資長(zhǎng)期穩(wěn)定運(yùn)作的核心，而有限合伙制，作為歐美國(guó)家的主流形式，作為我國(guó)近年來(lái)最具發(fā)展前景的組織形式，投資者對(duì)它的青睞是有其必然性的。

關(guān)鍵詞：私募基金;私募股權(quán)投資基金;有限合伙

中圖分類號(hào)：D922.287文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2019）17-0255-01

作者簡(jiǎn)介：楊宵（1988-），女，漢族，遼寧沈陽(yáng)人，碩士，任職于遼寧青聯(lián)律師事務(wù)所，研究方向：私募基金、企業(yè)上市、并購(gòu)及投融資。

一、我國(guó)有限合伙制私募基金的運(yùn)作優(yōu)點(diǎn)

（一）人和與資和的完美結(jié)合

投資者和管理人分工明確，一個(gè)負(fù)責(zé)出資，一個(gè)負(fù)責(zé)管理。投資者不干預(yù)基金的決策和運(yùn)作，要是逾越的話便要承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。管理人全面負(fù)責(zé)企業(yè)的運(yùn)營(yíng)和決策，要是不盡責(zé)的話便要落實(shí)無(wú)限責(zé)任。這就給管理人預(yù)留了充分發(fā)揮專業(yè)技能的空間，實(shí)現(xiàn)了人力資本與貨幣資本的有機(jī)結(jié)合。

（二）避免雙重征稅的稅收優(yōu)勢(shì)

《合伙企業(yè)法》第六條規(guī)定，“合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得，按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅”。根據(jù)“先分后稅”的原則，基金產(chǎn)品本身不用繳納所得稅，投資者按照個(gè)人或公司身份分別繳稅。

（三）具有最佳的激勵(lì)和制約機(jī)制

管理人的收入取決于基金業(yè)績(jī)的好壞，管理人和投資者一般按照二八分成，此舉能夠激發(fā)管理人的積極性。

管理人對(duì)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。無(wú)限責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)束縛了其盲目投資，從而減少項(xiàng)目投資失敗，最大限度保證基金以低風(fēng)險(xiǎn)獲得高回報(bào)。

二、我國(guó)有限合伙制私募基金的運(yùn)作缺陷

中基協(xié)會(huì)長(zhǎng)洪磊在“2018青島·中國(guó)財(cái)富論壇”上指出，“私募股權(quán)投資基金存在四個(gè)比較突出的問(wèn)題”，其中有關(guān)有限合伙制私募基金的，主要有以下兩個(gè)方面：

（一）部分有限合伙人和普通合伙人關(guān)系不清帶來(lái)利益沖突

有限合伙的特點(diǎn)之一就是經(jīng)營(yíng)權(quán)與所有權(quán)相分離，然而實(shí)踐中常出現(xiàn)有限合伙人普通化，普通合伙人形式化，二者權(quán)利義務(wù)界定不明，關(guān)系不清。

通常情況，有限合伙人會(huì)通過(guò)要求進(jìn)入決策委員會(huì)、掌握絕大部分表決權(quán)的方式來(lái)限制管理人決策的執(zhí)行。當(dāng)雙方意見(jiàn)僵持不下時(shí)，會(huì)導(dǎo)致延誤時(shí)機(jī)，項(xiàng)目流產(chǎn)。

產(chǎn)生上述內(nèi)部沖突的原因：

一方面，有限合伙協(xié)議的條款制定存在瑕疵，企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營(yíng)決策與分配機(jī)制不合理，合伙人職責(zé)分工不明確甚至顛倒，無(wú)法通過(guò)協(xié)議在對(duì)管理人形成制約的同時(shí)對(duì)其有效激勵(lì)。

另一方面，投資者對(duì)管理人缺乏信任。我國(guó)尚未建立完善的管理人信用體系，無(wú)法對(duì)其資質(zhì)及專業(yè)能力進(jìn)行客觀評(píng)價(jià)，管理人的水平參差不齊，投資者不放心將資金委托于他管理。

（二）同一普通合伙人同時(shí)管理多支同類型基金，存在潛在利益沖突

正常情況，管理人一次只管理一支基金。但是為了追求自身利益最大化，管理人時(shí)常選擇同時(shí)管理多支基金，這種方式極易引發(fā)管理人不公平分配各個(gè)基金在項(xiàng)目中的投資比例，導(dǎo)致潛在利益沖突的情形發(fā)生。

三、我國(guó)有限合伙制私募基金法律問(wèn)題的完善途徑

（一）建立完善的管理人信用體系

鑒于私募基金的資金募集對(duì)象都是非公開(kāi)的，在信息不對(duì)稱的情況下，聲譽(yù)成為投資者判斷管理人業(yè)績(jī)能力的主要途徑。良好的聲譽(yù)會(huì)讓管理人獲得更多的機(jī)會(huì)。因此，要重視管理人聲譽(yù)約束機(jī)制的作用。現(xiàn)時(shí)最切實(shí)際的方式是深化基金業(yè)協(xié)會(huì)的職能，建立管理人信用等級(jí)評(píng)價(jià)機(jī)制，構(gòu)建管理人信用體系。

（二）對(duì)投資具體事項(xiàng)的限制加以完善

通過(guò)對(duì)合伙協(xié)議的設(shè)計(jì)實(shí)現(xiàn)對(duì)管理人權(quán)限的限制。比如：對(duì)某個(gè)項(xiàng)目的總體投資不得超過(guò)一定金額，對(duì)單個(gè)項(xiàng)目的投資不得超過(guò)一定比例;限制投資的業(yè)務(wù)領(lǐng)域和范圍，巴菲特曾說(shuō)過(guò)，“一定要在自己的理解力允許的范圍內(nèi)投資”，對(duì)于自己不熟悉的投資領(lǐng)域，管理人如果盲目投資則可能會(huì)將投資者利益置于較大的風(fēng)險(xiǎn)中;嚴(yán)格限制管理人將基金收益再投資;限制股權(quán)基金負(fù)擔(dān)債務(wù)的額度和期限，如果管理人私自向外借款或者提供擔(dān)保則必須經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的審批程序。如果管理人一旦觸及上述通過(guò)合伙協(xié)議設(shè)定的“約束條款”，則有權(quán)要求更換管理人并要求承擔(dān)賠償責(zé)任。

（三）強(qiáng)化內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)

實(shí)務(wù)中，有限合伙制私募基金一般采取設(shè)立“投資決策委員會(huì)”，并通過(guò)向其選派有限合伙人代表的形式間接實(shí)現(xiàn)有限合伙人參與管理事務(wù)，利益最大化。

考慮到有限合伙人完全不參與投資事務(wù)從而導(dǎo)致對(duì)管理人權(quán)利的過(guò)分放縱和有限合伙人過(guò)度介人投資決策從而導(dǎo)致對(duì)管理人能力的過(guò)分干擾兩種極端情形，折中的方式是設(shè)立“咨詢委員會(huì)”，其建立的目的是設(shè)立一個(gè)“負(fù)有監(jiān)督職責(zé)的委員會(huì)”，其成員由有限合伙人組成。該委員會(huì)的職責(zé)包括但不限于投票表決有關(guān)違反忠實(shí)勤勉義務(wù)的事項(xiàng)，并賦予管理人充分的申述辯論權(quán)利。委員會(huì)還可以對(duì)基金管理和執(zhí)行中的主要問(wèn)題向管理人提出建議，從而給予有限合伙人獲取投資決策信息，表達(dá)自己訴求，對(duì)觸及“約束條款”的管理人行使自己合法權(quán)利的途徑。

四、結(jié)語(yǔ)

遠(yuǎn)觀未來(lái)，有限合伙制的結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)與股權(quán)投資基金具有高度契合性，它所蘊(yùn)含的合伙文化更是私募股權(quán)投資基金基業(yè)長(zhǎng)青的靈魂。通過(guò)在我國(guó)實(shí)踐中不斷嘗試、探索、規(guī)范與完善，有限合伙制將逐漸成為主流組織形式。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]李志強(qiáng).論有限合伙制私募股權(quán)基金企業(yè)的治理[J].山東工商學(xué)院學(xué)報(bào)，2013，10，27（5）.

[2]趙娜.論有限合伙制私募股權(quán)投資基金的優(yōu)越性[D].中國(guó)政法大學(xué)碩士學(xué)位論文，2012.3.