我國上市公司獨立董事制度的缺陷與完善

摘 要：在當(dāng)前我國公司治理結(jié)構(gòu)中，獨立董事制度在上市公司治理、運作以及信息披露等多個方面起到重要作用，這在一定程度上促進了我國資本市場發(fā)展。但獨立董事制度在我國發(fā)展時間較短，在立法上未針對其作出太多規(guī)定，缺乏完善的相關(guān)制度，從而便造成其缺乏獨立性，嚴重阻礙到我國上市公司的發(fā)展。鑒于此，本文對獨立董事制度概念及發(fā)展進行分析，在該基礎(chǔ)上分析其發(fā)展應(yīng)用中的問題及缺陷，并提出完善措施，旨在促進我國資本市場健康發(fā)展。

關(guān)鍵詞：獨立董事制度;上市公司;缺陷;完善措施

獨立董事制度作為現(xiàn)代公司治理組成，主要是指在董事會中對獨立董事進行設(shè)立，從而達到監(jiān)督與權(quán)力制衡制度。現(xiàn)階段，在上市公司治理與規(guī)范中，獨立董事制度起到了重要的作用，通過監(jiān)管董事會與公司股東方式來避免對中小股東利益進行侵害的目的，并在公司經(jīng)營中提出指導(dǎo)性建議與意見。但目前該項制度在實施中存在一定問題與缺陷，亟需予以完善。

一、獨立董事制度概念及發(fā)展

1.概念

獨立董事也可稱之為外部董事及獨立非執(zhí)行董事，現(xiàn)階段關(guān)于獨立董事定義還存在一定爭議，但其特征如下：

（1）在公司經(jīng)營及管理中獨立董事并不會直接參與。也就是說在當(dāng)前我國公司結(jié)構(gòu)中，股東會仍舊作為公司權(quán)力中心，董事會僅僅只是作為決策部門，在針對重大決策及議案時需由董事們召開董事會進行投票通過，然后再向股東會負責(zé)。盡管獨立董事為董事會的成員之一，其享有董事權(quán)力及履行義務(wù)，但無法直接參與到公司的經(jīng)營管理中，也無法給出公司經(jīng)營方案，僅僅是在董事會中以自身專業(yè)領(lǐng)域提出建議或參與公司決斷。

（2）外部性特征。獨立董事能夠有效監(jiān)管公司的內(nèi)部掌控權(quán)，其作為關(guān)鍵職能可對公司董事會內(nèi)部予以有效監(jiān)管。但需要注意的是，為了能夠充分的發(fā)揮其監(jiān)管作用，就必須使其最大限度的發(fā)揮其所具有的監(jiān)管作用。也就是說，只有確保其獨立于公司的內(nèi)部環(huán)境前提下才能充分地發(fā)揮出監(jiān)管作用就必須要讓其在一定程度生能夠獨立于公司的內(nèi)部環(huán)境。主要體現(xiàn)在如下幾個方面：第一，作為上市公司的獨立董事不可于公司內(nèi)部同時擔(dān)任其他管理職務(wù);第二，固定薪酬，不可參與到公司分紅中，且績效考核不參與公司的分紅，不以公司的盈虧狀況作為績效考核。這兩方面特征是獨立董事不同于其他一般的顯著特征，也是獨立董事能夠保持中立的關(guān)鍵。

2.發(fā)展

二十世紀40年代，獨立董事制度提出的目的在于避免管理層或者大股東對公司內(nèi)部予以控制，進而在整體上損害公司的利益。隨后在70年代因爆發(fā)上市公司內(nèi)部丑聞，使得人們開始加強對獨立董事制度的關(guān)注程度，并在實際應(yīng)用過程中加以完善，在歐美國家逐漸得到完善及確立。隨著近年來我國全球經(jīng)濟的一體化，也逐漸完善建立起現(xiàn)代企業(yè)管理制度，如今在世界上大多數(shù)國家已經(jīng)建立了獨立董事制度，該項制度的確定能夠在一定程度上確保上市公司決議的合法性與合章性，同時還能確保決議的公允性、穩(wěn)定性以及有效性，避免對中小股東利益的侵犯以及避免大股東的為所欲為等。現(xiàn)階段，我國在經(jīng)濟體制改革的過程中，逐漸形成并完善市場經(jīng)濟，上市公司也更多得引入西方現(xiàn)代企業(yè)管理機制，但在實際管理過程中仍然存在較為問題及缺陷。

二、缺陷分析

1.職權(quán)有名無實

現(xiàn)階段的上市公司中獨立董事處于架空狀態(tài)，大股東并不將其放在眼里，從而造成其與一般董事相比并無明顯差別。在公司中董事長作為一把手，對于公司重大的決策與年度報告只能予以聽取、審議以及批準，也就是缺乏否決權(quán)與執(zhí)行權(quán)，其權(quán)利只有表決權(quán)。

2.缺乏健全激勵機制

根據(jù)我國證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定，針對于獨立董事的薪酬標準而言，其需由薪酬與考核委員會的共同決定。但因在該項規(guī)定中沒有對委員會的設(shè)立予以強制性要求，同時也未明確規(guī)定薪酬的具體尺度，進而造成上市公司的薪酬不一致。除此之外，也會導(dǎo)致其在對監(jiān)管職責(zé)予以履行過程中，當(dāng)獨立董事與公司大股東利益沖突時，獨立董事為躲避風(fēng)險通常采取回避或直接辭職。除此之外，也造成其承擔(dān)風(fēng)險與自身薪酬不符，但過高的物質(zhì)獎勵又會在一定程度上滋生惰性。因各上市公司不同的盈虧狀況與經(jīng)營規(guī)模，也會影響?yīng)毩⒍滦匠辏M管在《指導(dǎo)意見》中予以獨立董事的津貼予以了明確確定，但津貼標準需由董事會制定預(yù)案股東大會審議通過，所以便會造成與大公司相比，小公司獨立董事所付出的勞動能力無異但卻無法拿到高額津貼，長時間必然會影響其工作的積極性。同時在知情權(quán)被限制的前提下，獨立董事難以準確且有效的洞悉所在職上市公司在日常經(jīng)營過程中是否存在造假違規(guī)以及違法亂紀等不良情況，一旦問題公司被查處則會增加獨立董事所承擔(dān)責(zé)任。

3.缺乏健全的約束機制

減少獨立董事道德風(fēng)險的主要措施在于建立約束機制，當(dāng)前造成一部分獨立董事在企業(yè)中未做到勤勉盡責(zé)的根本原因就在于缺乏一個健全的約束機制，主要體現(xiàn)在如下幾個方面。第一，法律約束不健全。《指導(dǎo)意見》中并未明確獨立董事瀆職，也就是說缺乏一個明確依據(jù)針對獨立董事所參與決策的重大失誤以及不作為狀況，風(fēng)險均由上市公司承擔(dān)。因而造成一部分獨立董事缺乏參與董事會重大決策及監(jiān)督職能行使的積極性。第二，考核及評審機制不健全。目前并未對獨立董事考評辦法予以明確，進而造成一部分獨立董事在日常工作中得過且過。第三，缺乏公眾監(jiān)督意識。現(xiàn)階段我國還缺乏一個成熟的資本市場，在主體監(jiān)督作用中公眾的參與度還不夠明顯，即便放任自流獨立董事也不會遭到公眾譴責(zé)，進而對社會形象與聲譽造成影響。

4.缺乏明確的行權(quán)途徑

與非獨立董事相比，在《指導(dǎo)意見》中賦予了獨立董事更多職權(quán)，但因缺乏一個明確的行權(quán)途徑，進而在一定程度上增加履行職責(zé)難度，影響了其效力。例如，獨立董事能夠借助外部機構(gòu)對公司的情況進行調(diào)查，但對審計工作進行操控時較為復(fù)雜，對于如何確保上市公司過程順暢有效未予以明確的規(guī)定，最終便會導(dǎo)致獨立董事除非到達萬不得已的地步才會行使該權(quán)力。

三、發(fā)展措施

1.培養(yǎng)董事市場

現(xiàn)階段，對于我國的國內(nèi)上市公司而言，多聘用的是經(jīng)理人與知名學(xué)者，其中大部分為學(xué)者，盡管其具備較強的專業(yè)知識與理論基礎(chǔ)，但因缺乏一定的經(jīng)營管理經(jīng)驗，加上事務(wù)繁忙難以在公司管理中投入過多地精力。而對于獨立董事而言，其不僅需要全面的掌握并熟知金融、管理、法律以及財會等方面的專業(yè)素養(yǎng)，同時還需要擁有豐富的管理經(jīng)驗，從而才能確保其能夠在上市公司董事會經(jīng)營決策中發(fā)揮作用。而在選擇獨立董事時盡可能地聘用具有一定聲譽公司經(jīng)理人，主要目的在于其能夠為公司的日常經(jīng)營提出建設(shè)性意見，且能獲得董事會的其他成員尊重。但因我國的市場經(jīng)濟處于轉(zhuǎn)型時期，極其缺乏企業(yè)家資源，因而便需要最快速度地擴充獨立董事的數(shù)量，定期開展獨立董事的培訓(xùn)班，培養(yǎng)后備人才。時機成熟時便開展開放式的獨立董事資格認證制度，并可建立相應(yīng)的檔案管理以及績效公示制度，在此基礎(chǔ)上建立個人信譽與社會評價體系，最終確保市場的有序競爭。

2.完善激勵機制

第一，建立薪酬行業(yè)標準。有相關(guān)研究表明，關(guān)于獨立董事的報酬應(yīng)該與任職企業(yè)的業(yè)績掛鉤，但若將其報酬納入至企業(yè)的內(nèi)部機制，則會使其卷入到企業(yè)的內(nèi)部人才隊伍，如此不僅無法達到激勵目的反而還會威脅到股東的利益。鑒于此，這就表明對于獨立董事而言，在建立報酬機制時需盡可能地將其獨立于任職企業(yè)。與此同時還需要注意的是，在制定獨立董事薪酬標準時的決定對象不應(yīng)該為監(jiān)督對象，而是按照企業(yè)規(guī)模以及監(jiān)管難度由獨立董事協(xié)會或自律組織、證券監(jiān)管部門設(shè)計，上市公司需嚴格按照相關(guān)要求遵照執(zhí)行。而面對管理難度大以及風(fēng)險大的上市公司而言，因獨立董事承擔(dān)會相應(yīng)的承擔(dān)更多的責(zé)任，所以在薪酬上也需高于一般公司。

第二，建立聲譽激勵機制。建立健全獨立董事的評級制度，也就是表彰在實際工作中表現(xiàn)優(yōu)異的獨立董事，公布違規(guī)及失信記錄的未盡職盡責(zé)且無能力的獨立董事，同時直接公開取消不負責(zé)任或拒不改正錯誤獨立董事的任職資格。除此之外，針對在實際工作中存在具有弄虛作假行為者，除了取消任職資格外還需經(jīng)證監(jiān)會對其予以公開處罰，甚至追究其法律責(zé)任。

3.建立約束機制

（1）考核約束。需由監(jiān)管部門建立考核制度，在證券監(jiān)管部門中納入獨立董事的監(jiān)督工作，并在定期檢查上市公司內(nèi)容中，中國證監(jiān)會還需增加關(guān)于獨立董事專項考核內(nèi)容。

（2）市場約束。建立人才市場，盡可能的多地豐富當(dāng)前我國上市公司在對獨立董事進行選擇的渠道，實行優(yōu)勝劣汰制度。

（3）法律約束。嚴懲不貸違規(guī)人員以實現(xiàn)威懾所有參與者，站在立法的角度來約束獨立董事的相關(guān)行為，從而在根本上促進董事的規(guī)范意識。

4.落實各項措施

（1）建立追究制。對于提名人而言，其不僅對于提名對象需承擔(dān)責(zé)任，同時對于提名對象的任職期間獨立性具有監(jiān)督責(zé)任，若提名人在提名過程中提出并不具備任職資格者則需受到相應(yīng)的違規(guī)處罰。

（2）建立審核監(jiān)督制度。禁止上市公司或股東之間與獨立董事的利益關(guān)系，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)則需限時更換，情節(jié)嚴重者則需進行嚴格市場禁人。

（3）修訂提名制度。現(xiàn)階段，對于我國的上市公司而言已經(jīng)廣泛的設(shè)立了獨立董事，并對于已經(jīng)設(shè)立了獨立董事公司相應(yīng)將提名權(quán)轉(zhuǎn)交給現(xiàn)任獨立董事或者公司董事會提名委員會進行提名，在審核候選人任職資格與獨立性后再提交給公司的股東會進行審議。公司董事會與股東、監(jiān)事會等均可以向提名委員會推薦候選人，同時提名委員會也可向社會公開征集。

四、討論

綜上所述，獨立董事制度在我國已經(jīng)運行了十多年的時間，在完善公司治理結(jié)構(gòu)方面獨立董事制度盡管發(fā)揮了一定的積極作用，但也看到實際應(yīng)用中存在較多的問題及缺陷。鑒于此，為了能夠最大限度地發(fā)揮該制度的有效性，就必須從我國的實際出發(fā)，對現(xiàn)行的獨立董事制度予以大力的改革及完善，從而確保獨立董事制度能夠真正地符合我國的國情，具有中國特色。

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作者簡介：

王光瑩（1983～ ），男，漢族，河南信陽人，碩士，助教，研究方向：經(jīng)濟法。