當“執行”遇上“保全”

劉即芳

摘 要：“保全”做為一種保證訴訟利益實際獲得的手段，它的對象法律并無明確規定，本文通過對真實案件的分析，最終得出這樣的結論，“保全”的對象只能是“他人”財產。

關鍵詞：保全;執行

筆者的微信群里有位基層法院的朋友發了這樣一個真實案例，準確的說，是兩個。案情是這樣的：甲和乙有一個買賣牛奶的合同，甲給乙供奶，合同約定的單價是3元2角，但乙按照2元6角的單價支付的奶款，甲就把乙告了，要求支付差價，并保全了乙的賬戶，該案件已經審結并進入強制執行階段，尚未執行完畢。現在甲不能正行供奶給乙了，乙又起訴了甲，要求甲繼續履行合同，并要求保全自己因前面案件被凍結的賬戶。朋友的疑問是，這個保全能操作嗎？如何處理？

保全自己的賬戶？這是個很有意思的問題。按當事人的說法，因為甲不能繼續履行合同，也要承擔違約責任，如果不凍結自己被保全的賬戶，一旦錢被執行到對方名下，自己可能就要不到賠償了。聽起來很有道理，所以才有了這位朋友關于保全自己賬戶的疑問。

首先，對于所有案件來說，捋清案情，分清關系是非常重要的，特別是在當事人相同，或者是案件內容復雜，不同法律關系交織在一起的時候。就這個案件來說，必須清楚的認識到，甲告乙的追繳欠款和乙告甲的繼續履行合同，雖然是基于同一份買賣合同產生的糾紛，但雙方訴求不一樣，發生的時間也有先后之分——甲的不能履行發生在前一個案件審結之后，后者并不是前者的反訴，也不屬于案件的合并處理，更何況前一個案件已經結束，進入執行階段，可以說，兩者在法律程序上沒有任何重合之處。

其次，前一個案件已經進入強制執行階段，執行的法定阻卻事由有以下幾種：

（1）執行異議。指案外人對執行標的提出異議。

（2）執行和解。指在執行中，雙方當事人就執行標的自愿達成協議，結束執行程序。

（3）執行擔保。指在執行中，被申請執行人或者第三人向人民法院提供的保證行為。

（4）執行中止。指因法定情況發生，而使執行程序暫時停止。

（5）執行終結。包括申請人撤消申請等幾種法定情形。

（6）執行回轉。指執行結束后，因某些原因又將財產返還被執行人的情形。

顯然，本案件中的“保全申請”不屬于以上任何一項，也就是說，“保全”并不是“執行”的法定阻卻事由，乙方提出的“保全申請”，不能讓“執行”停下匆匆的腳步。

再次，這個世界上，所有交易的事項都是有風險的，乙既然和甲做交易，就應該要有承擔風險的準備。當然，我并不是說乙的權利不應受到保護，相反，乙對自我利益的保護意識是應該得到肯定的，只是，保護的太“早”了一點。

拋開這個案件的前因后果不提，我們單純來研究下，“保全”自己帳戶的資金可不可以呢？

“保全”根據針對對象不同可分為證據保全和財產保全，根據產生階段不同分為訴前和訴中。本案中，屬于訴訟中的財產保全。《民事訴訟法》第一百條人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執行或者造成當事人其他損害的案件，根據對方當事人的申請，可以裁定對其財產進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。即，當事人申請保全只能針對對方財產，而不能保全自己的。

回到這個案件中看，雖然乙帳戶中的資金在被強執后有失去的風險，但目前仍在乙的賬戶中，仍屬于乙的財產，根據法律規定，不屬于乙可以申請保全的范圍之內。那如果法院認為該財產的失去可能造成判決難以執行或者當事人其他損害，法院是否可以依職權裁定予以保全呢？也不能，因為根據《民事訴訟法》第一百零三條財產保全采取查封、扣押、凍結或者法律規定的其他方法。人民法院保全財產后，應當立即通知被保全財產的人。財產已被查封、凍結的，不得重復查封、凍結。本案中，乙的賬戶已經被凍結，法院是不能重復查封、凍結的。所以，乙即使想保全自己將被執行的同等金額的錢款，也要等這筆錢轉到甲方賬戶下，成為“甲的錢”才行。

綜上，我的意見是，“執行”還要正常執行，“保全”也要及時保全，可由審判庭室和執行局緊密配合，執行到賬后立即凍結。就像《人民的名義》中的陳清泉，一邊剛剛要在刑期已滿，予以釋放的文書上簽字，另一邊又接到檢察院遞來的涉嫌職務犯罪的拘留決定書。公檢法不同單位、乃至不同部門的協調配合，不但可以事半功倍，也是切實維護人民利益的現實需要。

最后，這個問題解決了嗎？當然解決了。很簡單，告知申請人修改保全申請內容，改成申請“保全”對方帳戶內資金，一切就順暢無疑了。很多時候就是這樣，理論上的探討可能吵得不可開交，可是在實際操作中，只需要簡單的溝通理順就可以使司法程序順暢的走下去。但這樣的探討與研究卻可以讓我們受益匪淺。道越論越清，理越辯越明，沒有激烈的思想交鋒，就沒有對法律精神更深刻的感受，就沒有對司法工作更深層次的認知。

參考文獻：

[1]唐力.論民事執行的正當性與程序保障──以第三人異議之訴為中心[J].法學評論，2009（05）.

[2]張衛平.案外人異議之訴[J].中國檢察官，2009（04）.