化妝品“社交電商”需規避哪些陷阱？

文/劉海蘭

近年來，社交電商以風起云涌之勢讓人不可小覷，但同時也隨著不少APP被處罰、被下架等問題讓人們開始重新審視社交電商的艱難之路……

什么是社交電商？簡單地說，社交電商就是借助電子社交平臺提供商品服務、完成商品銷售的商業模式。電子社交平臺例如微博、微信、抖音以及國外的Facebook、Pinterest、Twitter、MySpace、Youtube、Instagram、Foursquare、Craigslist等，而微店、淘客、云集、小紅書、拼多多等則是國內知名度較高的社交電商。正處于風口與紅利期的社交電商，看似每個都賺得盆滿缽滿，但其實，因為屬于新生事物，就連很多操盤人自己都不甚明了相關法規制度，很容易落入陷阱。

那么，到底化妝品“社交電商”需要在哪些地方注意合規要求，規避業務不合規導致的經營風險呢？我們邀請到了北京植德律師事務所的合伙人趙蕓蕓律師為我們解答。

作為律師，請您談一下目前化妝品社交電商方面有哪些法律法規？

趙蕓蕓：化妝品社交電商作為一種兼具社交屬性的電商平臺，涉及的法律法規主要包括幾個方面：

一是化妝品行業的監管規則。目前，我國關于化妝品監管方面的法律法規及規范性文件主要有《化妝品衛生監督條例》（衛生部令第三號，1990年1月1日施行，2019年3月2日國務院令第709號修改）《化妝品衛生監督條例實施細則》（衛生部令13號，1991年3月27日施行，2005年5月20日衛監督發[2005]190號修改）《化妝品標識管理規定》（國家質量監督檢驗檢疫總局令第100號，2008年9月1日施行）等。涉及化妝品進出口的包括《海關法》《進出口商品檢驗法》《關于在全國范圍實施進口非特殊用途化妝品備案管理有關事宜的公告》（國家藥監局公告2018年第88號，2018年11月10日施行）《進出口化妝品檢驗檢疫監督管理辦法》（國家質量監督檢驗檢疫總局令第143號，2011年8月10日施行，2018年4月28日海關總署令第238號修正）《關于跨境電子商務零售進出口商品有關監管事宜的公告》（海關總署公告2018年第194號，2019年1月1日施行）《國家藥監局關于在全國范圍實施進口非特殊用途化妝品備案管理有關事宜的公告》（國家藥監局公告2018年第88號，2018年11月10日施行）《商務部、發展和改革委員會、財政部、海關總署、稅務總局、市場監管總局關于完善跨境電子商務零售進口監管有關工作的通知》（商財發2018第486號，2018年11月28日施行）《財政部、海關總署、稅務總局關于完善跨境電子商務零售進口稅收政策的通知》（財關稅2018第49號，2019年1月1日施行）《關于實時獲取跨境電子商務平臺企業支付相關原始數據有關事宜的公告》（海關總署公告2018年第165號，2019年1月1日施行）《關于調整跨境電商零售進口商品清單的公告》（財政部、發展改革委、工業和信息化部、生態環境部、農業農村部、商務部、人民銀行、海關總署、稅務總局、市場監管總局、藥監局、密碼局、瀕管辦公告2018年第157號，2018年11月20日施行）《海關總署關于公布〈海關認證企業標準〉的公告》（海關總署公告2018年第177號，2019年1月1日施行）等。

二是與電商平臺相關的監管規則，包括《電子商務法》《網絡安全法》《全國人大常委會關于加強網絡信息保護的決定》等，以及正在制定中、未來可能出臺的《社交電商經營規范（征求意見稿）》《App違法違規收集使用個人信息行為認定方法（征求意見稿）》等。

三是其他相關法律法規。如《刑法》《合同法》《廣告法》《消費者權益保護法》《禁止傳銷條例》《增值稅暫行條例》《消費稅暫行條例》《互聯網廣告管理暫行辦法》等。

從法律專業層面，您認為化妝品社交電商應注意什么法律法規的要求，有哪些是從業者會忽略的？

趙蕓蕓：從當前化妝品社交電商的發展模式和現狀來看，除了不得銷售假冒偽劣或未經質檢的產品、捆綁銷售等常見的電商平臺應遵守的規范外，化妝品社交電商平臺應當格外注重以下幾點：

（一）防止涉嫌傳銷。根據《禁止傳銷條例》第二條和第七條的規定，傳銷行為的典型特點包括“團隊計酬”“入門費”“拉人頭”等，“社交電商”基于人際網絡形成，具有明顯的社交化特點，注冊會員、多級分銷、層層代理等常見的社交推廣方式本身與傳銷有一定的相似之處，近年來因傳銷而受到處罰的平臺也不在少數。因此，化妝品社交電商平臺要注意規范商業模式，防止因構成傳銷而被處罰。

（二）注重規范廣告發布行為。《廣告法》和《互聯網廣告管理暫行辦法》對于廣告發布的主體、方式、內容等均進行了明確的規定和限制，違反相關規定就會面臨行政處罰。化妝品電商平臺應當遵守規定，避免出現《廣告法》第9條規定的禁止性情形、第17條規定的使用易使推銷的商品與藥品、醫療器械相混淆的用語的情形、第28條規定的虛假宣傳行為，并注意遵守《互聯網廣告管理暫行辦法》第6條規定的審批程序、第7條規定的顯著可識別性、第8條規定的不影響用戶使用等規定。

（三）注重消費者信息保護。《消費者權益保護法》《網路安全法》均對電商平臺保護消費者信息的義務進行了規定。在“流量為王”的時代，消費者信息本身具備巨大的價值潛力，化妝品電商平臺如果未經消費者同意收集利用其信息，不注意防止消費者個人信息的泄漏，不僅會影響平臺的商業信譽，也會導致平臺承擔法律責任。

觀察解析

記者通過查閱網上報道，發現近年來,某些APP等社交電商被行政處罰的案例：

案例一：因被認定為“網絡傳銷”被處罰

根據網上報道，浙江省某工商局網站在某專項治理電子商務執法行動案例中，某電子商務有限公司運營的某APP，以“交入門費”“拉人頭”和“團隊計酬”的行為展開網絡傳銷行為，被認定為網絡傳銷，因違反《禁止傳銷條例》被工商部門處罰近985萬元。其被處罰的行為是：店主要交365元的服務年費；存在公司-合伙人-育成合伙人-導師-店主五個層級的晉級制度，各層級可以按照比例分享新人加入的利益，可以理解為團隊計酬。

2019年3月，廣州市市場監督管理局就廣州某網絡科技有限公司傳銷(直銷)違法行為做出處罰決定：責令其改正傳銷的違法行為；沒收違法所得 7306萬元，罰款150萬元，合計7456萬元，這也是迄今為止國內社交電商最大的一筆罰單。其被認定為采用傳銷方式進行的經營活動主要體現為：發展其APP平臺會員，收取“超級會員”費用；制定規則，以平臺管理運營商，并以運營商為金字塔頂層各自發展下級超級會員，通過會員消費實現層級計酬。

案例二：因涉及“廣告違法”被處罰

根據網上報道，某社交電商多次因為廣告違法被處罰。包括：（1）因制作并在APP上發布沒有取得進口保健食品注冊證書、也沒有向食藥監部門備案的保健品廣告違反《廣告法》第十七條規定；（2）因在其網站的“關于我們”欄目中發布“發展成為全球最大的消費類口碑庫和社區電商平臺”相關宣傳文字違反《廣告法》第九條第一款第三項規定；（3）因在其APP中以國家領導人考察的名義制作成廣告從而對自己自營店鋪進行宣傳增加人氣和銷量的行為違反《廣告法》第九條第一款第二項規定；（4）因對化妝產品的產地、用途、質量、成分等進行不實描述違反《廣告法》第二十八條第（二）款規定；（5）因廣告使用數據、統計資料、調查結果、文摘、引用語不真實、不準確涉嫌發布虛假廣告等。

案例三：因“涉嫌泄露消費者個人信息”被處罰

根據網上報道，2018年8月，上海市某市場監督管理局根據消費者投訴舉報信息，對某社交電商涉嫌侵犯消費者個人隱私權進行了調查。經查，當事人在消費者注冊的時候，跳出對話框讓注冊人確認，詳細內容如下：“需要使用通訊錄權限，您是否允許？具體內容包括：讀取聯系人等權限”。注冊人確認允許后，可以在APP‘你可能感興趣的人’欄目內找到本人手機通訊錄內已在該APP注冊過的聯系人，并可進一步點擊關注這部分聯系人，關注后可以看到這部分人關注的人、粉絲等。

在隱私設置項目中，存在“允許通過手機通訊錄加我為好友”選項，后面有確認選項可以讓用戶開啟或關閉，但是默認設置為開啟。其APP軟件隱私設置成默認允許其他人加為好友并瀏覽到好友的部分個人隱私信息，致使消費者的興趣愛好被陌生人了解。上海市某市場監督管理局認定上述行為屬于未充分履行采取技術手段或必要措施義務，未完全盡到防止消費者個人信息泄露的義務，違反了《中華人民共和國消費者權益保護法》第二十九條第二款的規定，對該社交電商運營主體公司處以罰款。

請問您如何看待這些現象？對化妝品類社交電商經營有哪些建議？

趙蕓蕓：（一）根據《禁止傳銷條例》認定傳銷行為的幾方面考量因素 ：是否存在有組織地發展人員形成不同層級，人員加入后的主要活動是否為繼續發展他人（下線）加入，組織者或發展者是否基于發展人員數量獲得利益（無論何種形式），所獲利益的非法性等。化妝品社交電商在以社交特性作為突破點發展的過程中，應當注意對商業模式進行合規論證，避免構成傳銷。

（二）化妝品社交電商平臺在開放社交功能的同時，要注重廣告發布的合規審查，嚴格規范宣傳推廣行為（包括“種草”等形式的軟廣）一方面，隨著化妝品行業的發展，化妝品種類和功能不斷豐富，以保健品形式出現的護膚、美容產品不斷涌現，此類產品在宣傳的過程中不得使用易使推銷的商品與藥品、醫療器械相混淆的用語；另一方面，對化妝產品進行宣傳推廣的用語中，涉及描述商品的性能、功能、產地、用途、質量、規格、成分、價格、生產者、有效期限、銷售狀況、曾獲榮譽等情況時，需注意避免與實際情況不符。

（三）企業對App個人信息的合法收集、使用，不僅需要關注隱私政策文本是否合法合規，還需要關注隱私政策的展示形式與用戶“同意”的獲取方式，并將隱私政策中的文字進行落實。化妝品社交電商強調平臺的社交屬性，因此軟件中往往包含將其他人加為好友或尋找其他通信軟件好友等功能，這些功能本身并不違法，但將隱私設置成默認允許其他人加為好友并瀏覽到好友的個人隱私相關信息，致使消費者關注的內容以及興趣愛好被陌生人了解，則屬于未充分采取技術手段或必要措施義務、未完全盡到防止消費者個人信息泄露義務的行為。對化妝品社交電商而言，應當注意幾個關鍵點：（1）收集個人信息應明示收集目的、方式、范圍；（2）收集使用個人信息應經用戶自主選擇同意；（3）不應存在強制捆綁授權行為；（4）同時還應當支持用戶注銷賬號、更正或刪除個人信息。