企業從事工程總承包面臨的法律問題

孫雁飛

摘要：結合實際，對企業從事工程總承包面臨的法律問題進行了分析。先是闡述企業從事工程總承包存在的優勢，其次詳細對企業從事工程總承包面臨的法律問題進行探究，希望通過相關法律問題的提出后，可以引起企業的重視，從而促進企業在后期的工作開展過程中，能規避法律問題保證企業從事工程總承包工作可以持續進行。

關鍵詞：企業工程;總承包;法律問題

前言

工程總承包單位在具體項目承包和建設中，往往會因為自身或者外部環境等因素而導致項目不能如期交付，比如管理水平較差、能力嚴重不足等等，企業自身應該逐步的意識到這些存在的問題，要技術的采取措施來消除這些不良因素的影響。從目前實際情況分析，總承包進行中，還存在一系列的法律問題無法解決，所以需要面對當前這一問題，促進項目順利實施，也能夠保證企業的合法權益。

一、企業從事工程總承包的優勢

（一）能夠有效降低工程造價

傳統工程總承包管理模式中，設計和施工都是比較關鍵性的工作，但是這兩個方面的工作還存在著不協調的問題，導致工程造價無法有效的控制，應用功能方面也嚴重的缺失。對于工程的造價管理來說，設計階段對于整個工程的造價影響程度會達到82%左右，因此，提升設計水平是保證工程造價的基礎。企業進行總承包的過程中，設計和施工應該深度的交流和溝通，從而可以保證工程質量，也能夠促進工程造價管理水平的全面提升。

（二）能夠有效提高工程運行效率

以往的工程總承包模式管理中，各個環節之間都是分離存在的，沒有有效的聯系到一起，同時也導致了建設周期相對較長，施工效率比較低。當前現代社會的工程總承包模式之下，在實際工作的勘查、設計、施工、采購等環節有效的管理，充分的調動各項資源，從而可以在最短的時間內達到最終的經營目標。

二、企業從事工程總承包面臨的法律問題

（一）工程總承包企業資質的問題

按照當前我國的《建筑法》中明確規定，工程總承包單位必須要具備一定的資質，在具體的總承包過程中應該按照自己的資質開展總承包工作，以做好合理合法的開展工程項目實施。因此，企業應該在總承包中，要在資質范圍內開展勘查、設計、施工等各項工作，如果總承包單位并不具備上述各項工作的全部資質，就要和其他的單位聯合進行，不能存在超資質工作的情況。雖然當多年前很多總承包項目都需要要求投標單位具備總承包資質，但是很多情況下工程的設計和施工都是分開招標的，這是因為同時具備設計、施工、采購資質的單位比較少。因此，從當前的實際情況分析，企業要想從事工程的總承包，應該在短時間內就是申請各項資質證書，以更好的解決其總承包過程中的資質問題，有序的開展各項工作。

（二）工程總承包企業地位的問題

通常的情況下，企業在開展總承包工作之后，還會將各個項目進行外包，再次分包給其他的單位來進行。此時的工程項目總承包單位的地位就會發生了一定的變化，在我國的《建筑法》中明確規定，工程項目的總承包單位應該按照總承包合同中的規定來對建設單位進行負責，分包單位應該嚴格按照合同規定向總承包單位負責，以更好的開展各項工作。從這個方面出發，企業在開展總承包模式之下，業主并不會和具體的分包單位產生法律關系，導致分包企業在具體的工作中也會和總承包單位、業主進行接觸，所以導致關系存在比較混亂。

從這個角度出發，企業的總承包模式之下，總承包單位在實際履行合同的過程中，其所承擔的責任是獨立的，從這個角度出發，總承包單位也并不是代理人的地位，如果工程項目實施階段，設計、施工、采購等任何一個環節出現問題，都會造成嚴重的后果，同時也是總承包單位的責任，其要承擔這些問題所產生的損失。

（三）工程總承包風險的防范問題

工程總承包單位應該根據項目的實際情況進行分包處理，同時還應該和各個分包單位簽訂合法的工程合同，通過合同中的相應條款來約束分包單位，也能夠保護合同雙方的經濟效益，從而可以使得項目能夠順利的實施下去。在總承包單位和分包單位簽訂的合同中，應該明確規定各方的經濟利益，同時還需要保證工程各方完全按照合同規定開展項目實施，嚴格遵守合同規定，使得后續的工程可以順利的進行下去。此時應該注意，在分包的合同中，要對一些比較薄弱且容易忽視的環節作出明確的規定，不能存在模糊規定的情況，防止在工程合同履行階段存在問題而無法確定責任主體，也就無法明確各方權益，對于最終的項目效益產生不利的影響。

（四）工程總承包專業分包問題

如果工程的總承包單位是設計單位，其并不具備施工方面的資質，這就需要將項目的施工分包給具體相應資質的單位來開展工作，這就屬于專業分包的范疇，從而可以使得該項目可以按照要求順利實施。在實踐操作中，工程的總承包單位將專業進行分包的過程中，就存在一定程度上的法律障礙問題，因為我國的《中華人民共和國建筑法》第 29 條規定“禁止分包單位將其承包的工程再分包”。

為了能夠有效的處理專業分包方面的問題，設計單位應該積極的聯合施工單位進行共同承包，也就是說兩個單位同時參與到項目的競標中，從而可以有效的消除項目所存在的專業分包問題，不僅促進項目的順利進行，還能夠保證工程各方的經濟效益。2016 年上海市發布了《上海市工程總承包試點項目管理辦法》（滬建建管〔 2016 〕1151 號），其中就明確固定了再分包的基本概念，為再分包的實施提供了依據。但是畢竟這屬于地方性的法規制度，其效力和國家法律相比是非常弱的，為了能夠有效的處理當前這一存在的問題，還需要逐步的改進和完善，將再分包的法律制度上升到主管部門的范疇上，以更好的和國家法律銜接好，滿足現代社會的管理需要。

（五）PPP+EPC 模式的法律問題

PPP+EPC 模式是當前非常先進的項目融資和管理模式融合的主要模式，在這種模式之下，雖然可以全面的提高工作的效率和質量，但是卻沒有上升到法律的地位中，導致很多缺陷和矛盾問題比較嚴重，并且該模式屬于探索階段，法律風險比較高。首先 PPP 主要是是通過競爭方式來確定社會資本，這是《中華人民共和國政府采購法》的管理范圍，在工程項目的建設施工環節中，要完全按照 《中華人民共和國招標投標法》來進行，二者所適用的法律條款是不同的。此外，投資人在工程項目承包階段，更加重視的是經濟效益，所以需要采取全面的措施來消除工程的經營風險。承包單位同時也是投資單位，所以在實際操作中有著不同的角度，其出發點也是不同的，在實踐中還需要充分的融合，以保證總承包工作可以順利的進行，切實提升工程的效率和質量，滿足現代工程的使用需要。

三、結語

企業的工程總承包是一項綜合性的工作，其要承擔工程中的全部工作，最終給業主交付合格的工程項目，同時也存在著一定的風險。基于此，總承包單位需要積極的落實法律管理條款，嚴格按照國家法律規定開展總承包，要做好自己資質范圍內的工作，不能存在超資質承包的情況，以更好的保證項目得以順利的進行，促進企業經濟效益的提升，還能夠推動整個領域的全面發展和進步。

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（作者單位：江蘇維多利律師事務所律師）