個人破產重整程序對比研究及立法建議*

王玥琛

安徽公安職業學院，安徽 合肥 230031

大陸法系及英美法系的個人破產法中，包括個人破產重整程序。在我國個人破產法的立法過程中，也必然涉及到個人破產重整程序的擬定。因此對其他國家個人重整程序的對比研究，具有一定的立法借鑒意義。本文將對比兩大法系關于個人重整程序的主要程序性規定，以供探索適合我國國情的個人重整程序所用。

一、個人破產重整程序的啟動要件

(一)英美法系

美國破產法規定原則上只有個人債務人才有權在自愿破產或非自愿破產案件的任何時間提起，但在破產案件已任命了破產托管人，且個人債務人在救濟令辦法后的120天內仍未提交重整計劃或180內個人債務人沒有提交一份被當事方接受的重整計劃的情況下，破產托管人、債權人委員會、資本股票持有人委員會、債權人、資本股票持有人都有權提出重整計劃。①

香港破產條例則規定個人債務人需向擬定的破產托管人遞交重整建議書，同時該建議書需要有簡短的解釋，說明該債務重整安排的合理性，以及預計債權人同意該安排的理由。

(二)大陸法系

德國破產法第218條則規定破產管理人和個人債務人均有權向破產法院提交重整計劃。而破產管理人一般系因債權人委員會委托，才會向法院遞交重整計劃。

我國臺灣地區消費者債務清理條例則規定個人債務人須在法院開始清算程序或宣告破產前，向法院申請更生(即重整)，但該法律同時規定適用上述程序的債務人，對外無擔保或無優先權債務總額原則上需不超過1200萬元(新臺幣)。

二、破產管理人的職責范圍

(一)英美法系

根據美國破產法第704條、第1106條、第1302條等規定，作為個人破產案件的管理人，其須履行如下職責：收集破產財團財產并實施變賣；接受和保管所有接收的財產；調查債務人財產；審查債權，否認不恰當的債權；出席聽證會并就抵押財產、破產計劃等作證；協助債務人履行清償計劃；確保個人債務人按照清償計劃還款；如個人債務人繼續從事業務活動，則管理人應對債務人業務的運營情況和該業務繼續運營的前景，進行監督和調查。

(二)大陸法系

臺灣地區破產法將破產管理人的角色定義為監督人，依照其消費者債務清理條例第49條等規定，監督人的主要職責如下：調查個人債務人財產、收入及業務狀況，并書面報告給法院；協助債務人完成更生方案；試算無擔保及無優先權債權在清算程序下的受償總額。該法律同時還規定如法院未選任監督人時，個人債務人須定期向法院報告財產及收入狀況。監督人對個人債務人的更生方案、債務人財產及收入狀況報告、債權人及債務人清冊等，均應備置給利害關系人查閱。

而在德國破產法中，更強調破產管理人的監督職責，其明確規定破產管理人受破產法院監督，法院可以隨時要求他匯報情況，并可通過罰金來執行②。管理人每年均應向法院和債權人委員會(如有)報告重整計劃的執行情況和前景，同時法院和債權人委員會(如有)也有權隨時要求管理人告知其具體情況或管理人作階段性報告。

三、個人重整計劃內容及表決

(一)英美法系

美國破產法規定個人重整計劃應包括：債務人的全部債權種類和權益種類及其中未被重整計劃削減的部分；被重整計劃削減的權益種類或債權種類；為重整計劃實施所提供的手段，例如債務人持有全部或部分破產財產的所有權；修改擔保債權人的權益。重整計劃的內容原則上對特定種類中的每項債權或權益應提供相同的處理方法，但如果特定債權或權益持有人同意對其債權或權益實行更不利的處理方法的除外。

按照美國破產法第1126條的規定，在重整計劃已經被持有該債權總額超過三分之二、人數超過一半的債權人所接受；在重整計劃已經被持有該權益總額超過三分之二、人數超過一半的債權人所接受；未受到重整計劃削減的債權或權益種類以及該種類中的每一位債權人或權益的持有人，都被認定為接受重整計劃。

(二)大陸法系

按照臺灣地區消費者債務清理條例第53條之規定，其更生方案應包括如下內容：實際清償的金額；三個月給付一次以上的分期清償辦法；最終清償期限，一般不超過6年。同時對于個人債務人與有擔保或優先權的債權人的清償協議，時間可以延長到8年。對于普通的保證債權，先以估算金額列入更生方案，最終以實際不足受償額按更生條件受償。同時個人債務人也有權申請監督人協助制作更生方案。

在臺灣地區，更生方案由法院向債權人進行告知。其獲得通過須有出席已申報無擔保及無優先權債權人過半數同意，且其代表債權額占已申報無擔保及無優先權債權總額的一半以上。但對于自用住宅借款的債權人，對于更生方案無表決權。另如債權人在收到法院更生方案后在所定期間內逾期不予回復意見，則視為其同意更生方案。

根據德國破產法第244條、第245條、第247條、第248條之規定，德國個人重整計劃的通過，須獲得參加表決的債權人過半數同意，且同意的債權人的請求權總額超過參加表決的債權人的請求權總額的半數。但如債權人逾期未以書面或筆錄形式對重整計劃提出異議，則視為其同意重整計劃。但在債權人同意重整計劃后，法院還須在征求破產管理人、債權人委員會意見的前提下，許可該重整計劃。

四、我國個人破產重整程序的立法建議

通過上述英美法系和大陸法系中個人重整基本程序的對比，筆者認為個人重整程序與企業重整程序在流程上基本相同，但同時也須考慮個人債務人的特殊性，如個人家庭住房借款的特殊性、個人對外所負撫養、贍養費用的優先性等問題。對于我國個人破產重整程序，筆者認為應主要考慮如下三個問題：

(一)從架構上看，應建立以破產管理人為主導，個人債務人配合，法院監督的實施體系

鑒于我國破產法的實施和貫徹目前仍不充分，社會各界對于破產重整的認識和理解處于較為初級的狀態，以及我國人口數量大，個人破產案件如放開受理后數量較多的客觀情況，筆者認為我國個人破產重整應建立以法院認可的破產管理人為主導，同時要求個人債務人積極配合管理人工作，而人民法院擔任監督和糾偏職能的體系。

同時上述體系的構建，也要求我國需要盡快培養一批具有破產管理人業務能力和執業素養的專業人員，為個人重整程序的建立和施行提供人員保障。

(二)從發起主體上看，債務人、債權人、破產管理人均有權提出重整申請，但應尊重債務人的否決權

根據我國目前施行的企業破產法，債務人、債權人、債務人股東均有權提出重整申請。而就個人破產而言，債權人、破產管理人作為利益相關方和程序實施者，其也應有權提出個人債務人的重整申請。但同時應注意的是，個人債務人破產重整的順利實施，關鍵也在于債務人是否愿意積極配合執行重整計劃，因此應當賦予債務人對重整計劃的否決權，以提高重整計劃實施的成功性，提高破產案件的審理效率。

(三)從特殊債權處理上，對個人債務人的特殊性質債權應予以區別保護

與企業破產重整程序中對稅款債權、勞動債權予以例外處理的原則類似，在個人債務人破產重整中，對其所負的個人家庭住房借款債權、撫養費用或贍養費用債權等，我國個人破產法應根據實際情況予以不同于一般債權的處理方式，對個人家庭住房借款應考慮其關乎個人債務人基本的生存權，以及個人債務人的被撫養人和被贍養人的基本生存權，以體現法律的公平原則。

(四)從立法理念上講，以保護債權人利益為基本原則，但也應兼顧“誠實的不幸的個人”的權益

在個人重整程序中，必然應以保護債權人利益為立法和司法的出發點和基本原則，但值得我們注意的是與企業破產不同，就個人破產而言，我們也應當去考慮和兼顧“誠實的不幸的個人債務人”的權益，以提高破產重整程序對個人債務人的吸引力，發揮個人破產重整程序對提高破產案件清償率、提高社會運行效率以及形成“鼓勵創業、寬容失敗”的客觀作用。

[ 注 釋 ]

①盧林.深圳經濟特區個人破產法條例草案建議稿附理由[M].北京：法律出版社，2016：111.

②[德]萊因哈德·波克.德國破產法導論[M].王艷柯譯.北京：北京大學出版社，2014.26.