論“微整形”類銷售假藥案件的取證要點

左 杰 傅正杰

上海公安學院，上海 200000

隨著經濟社會的發展，人們對自身外貌的要求也越來越高，于是各種名目繁多的“微整形”醫療美容機構應運而生，由此產生的“醫患”糾紛問題也層出不窮，更為嚴重的是很多“微整形”機構工作人員并無行醫資質，所使用的整形藥物往往是未經國家醫藥衛生部門批準使用的假藥，客觀上不但起不到應有的整形美容效果，而且易造成被整形者傷殘的后果，最終觸犯刑律。

“微整形”類案件往往涉及到多個罪名的競合問題，有非法行醫罪，故意傷害罪，過失致人死亡罪，生產銷售假藥劣藥罪等，囿于篇幅筆者僅以“微整形”類銷售假藥案件為重點進行探討。“微整刑”類銷售假藥案件與普通的銷售假藥案件在行為方式，危害后果及復雜程度等方面均有很大的不同，這就決定了司法機關在辦理該類型案件時，特別是在取證時需要抓住案件的要點，防止因為取證不利而致使案件無法處理或降格處理。

筆者將以A市為例，闡述“微整形”類銷售假藥案件的取證要點。2018年1月1日起，銷售假藥案件由A市鐵路運輸檢察院集中管轄。目前，全市性的規范性指導意見尚未發布，過渡期間辦理的案件，處理標準可沿用原各區標準。如A市某區公檢法關于“美容微整形領域銷售假藥罪”的會議紀要即是指導該區此類案件的規范性文件。按照該文件的規定美容針類銷售假藥十支以上入刑，五十支以上逮捕(有同類前科的，十支以上逮捕)。此類案件的辦理中，不僅要注重證實犯罪嫌疑人銷售或者待銷售的假藥數量達到十支以上，同樣也需要證實犯罪嫌疑人主觀上“明知是假藥”而仍予以銷售。2018年，某局辦理的“王某銷售假藥案”，民警在賓館現場當場查獲待銷售的假藥40余支，傳喚帶所后，根據王某的供述，又在王某居住地查獲假藥10余支，假藥總數已達50支以上。但該局民警在辦理案件過程中，詢問筆錄中沒有客觀反映查獲藥品的具體位置，辦理扣押手續時也沒有分開扣押。后王某向檢察院反映部分藥品系其家中發現，是其自用，并不用于銷售。在后續案件辦理過程中，無法排除其家中發現的藥品是其自用，導致該案認定的假藥數量不到50支，王某被降格處理。另某局辦理的“張某、李某銷售假藥案”，該局民警未在第一時間將犯罪嫌疑人及證人的微信聊天記錄截屏保存，也未對手機辦理扣押手續。兩名犯罪嫌疑人均辯稱不明知是假藥，后期補證時發現犯罪嫌疑人手機和微信內容已經滅失，證人已失聯，無法進一步證實兩名犯罪嫌疑人的主觀犯罪故意，導致犯罪嫌疑人張某、李某被該局撤回移送起訴，解除取保候審。由此可見，司法實務中對于“微整形”類銷售假藥案件的取證有其自身特殊要求，必須符合以審判為中心的司法體制改革的要求，重事實，講證據，不但要做到“能抓”，還有做到“能訴”，最后還要符合“能判”的標準，這就要求司法機關特別是公安機關在案件初期就要做好證據的收集保存工作，這是整個訴訟的起點也是關鍵，所謂基礎不牢，地動山搖，前期取證工作做好了，后面的訴訟環節才可能順暢和公正，前期取證不利，將會給整個訴訟帶來無可挽回的損失，為此，筆者長期深入公安刑事執法一線調研，總結了“微整形”類銷售假藥案件的取證要點：

一、現場取證要求

(一)查處程序：如果是在公共場所(賓館、美容店等)發現有利用“微整形”銷售假藥的，可以適用當場檢查程序；涉及到犯罪嫌疑人住所的，必須持公安機關合法出具的《搜查證》搜查，并相應制作《當場檢查筆錄》或《搜查筆錄》。筆錄中，應寫清涉案藥品的放置具體地點以及數量?，F場檢查或搜查過程中，發現疑似假藥的，在犯罪嫌疑人指認下拍攝清晰照片，照片的清晰度要足以看清藥品的種類、數量。

(二)涉案藥品清點：涉案藥品必須在查處現場完成清點并造冊登記。(可能極個別案件現場清點有難度，可以在全程錄像及犯罪嫌疑人的見證下對涉案物品封存，運送至公安機關辦公場所后，在全程錄像及犯罪嫌疑人的見證下，解封后清點)

(三)涉案藥品的處理：涉案現場完成藥品清點后，將查獲的疑似假藥帶回公安機關辦公場所，拍攝藥品細節照片。每一種藥品的細節照片至少要包括：外包裝盒照片、針劑照片、說明書照片。并對上述物品進行刑事扣押，開具《扣押決定書》、《扣押清單》，并制作《扣押筆錄》(實踐中辦案機關易忽略扣押筆錄，扣押筆錄中必須體現被扣押物品的數量、種類及原放置的具體位置。例如：犯罪嫌疑人某某位于某路某號某室廚房冰箱的上層冷藏室抽屜內)。對于現場發現的藥品針劑的空瓶，同樣需要認定為假藥，必須予以扣押，并在扣押清單備注中注明是“空瓶”。原辦案單位完成對涉案藥品的初步取證后，將扣押的全部藥品交公安機關食藥偵部門專職民警保管，由食藥偵部門民警送當地市場局鑒定。要特別注意《扣押清單》和衛計委開具的《證據先行登記保存決定書》和藥品照片保持一致。

二、衛計委移送的材料必須包括以下

(一)《案件移送書》

(二)嫌疑人醫師資質證明

(三)《證據先行登記保存決定書》(注意要與扣押清單內容一致)

(四)衛計委工作人員制作的嫌疑人、證人的詢問筆錄

三、言詞類證據

(一)犯罪嫌疑人的初審筆錄：除了常規訊問要求外，還必須問清：1.向證人推銷美容針的過程(價格、數量、功效等)；2.當場發現并確認的藥品的數量及種類；3.在當場查獲地以外的其他地方發現的藥品數量，其中多少用于銷售，多少自用(經查證，確屬犯罪嫌疑人自用的，要從待銷售總數中扣除)，上述藥品的來源是什么，每種藥品的數量、功效、用量及使用方法是什么，犯罪嫌疑人是從何種渠道知道上述藥品的功效，(自己是否接受過相關藥品的注射，自己是否接受過相關培訓)犯罪嫌疑人有無醫師資質，是否明知是外國藥品，是否明知是假藥，是否知道外國的藥品進入中國市場需國家藥監局批準，為什么會從事微整形行業，有沒有接受過相關的培訓，對手機中犯罪嫌疑人的微信賬號及發布的朋友圈內容予以確認。

(二)證人詢問筆錄：重點問清對方犯罪嫌疑人如何介紹藥品的功效、產地、價格，向犯罪嫌疑人購買的藥品的種類、數量，民警和衛計委查獲之前，犯罪嫌疑人向證人出售了多少藥品，民警和衛計委工作人員到場后，在現場發現了多少藥品。

(三)民警詢問筆錄：重點詢問查獲時，犯罪嫌疑人和證人的狀態，有沒有正在注射藥品，以及在現場查獲的藥品的種類和數量。

公安機關工作人員、衛計委工作人員分別在法律授權的范圍內對嫌疑人、證人制作筆錄。公安機關對于衛計委移送的言詞證據，必須重新詢問(訊問)。

四、其他書證類證據

(一)犯罪嫌疑人微信朋友圈發布的微整形類廣告截圖是十分重要的書證，對案件中相關嫌疑人的違法犯罪行為起到了很好的印證作用，故民警在取證時一定要固定好此類證據。

(二)犯罪嫌疑人和證人之間完整的微信聊天記錄截圖。如有必要，將犯罪嫌疑人的手機解鎖后予以刑事扣押，以便于日后手機數據恢復固定。但不得因為涉案手機已辦理了扣押手續，而不對手機內的微信內容固定。所有的微信截圖導出后需犯罪嫌疑人簽字確認，方才具有更高的證明力。

為防止證據滅失、失效等法律風險，上述取證應盡可能在首次強制措施報批前完成。

“微整形”類銷售假藥案件發案多，影響大，后果嚴重，甚至演化為涉黑涉惡案件，值此打黑除惡的關鍵階段，司法工作者應該全面掌握辦理“微整形”類銷售假藥案件的取證要點，把案件辦好、辦牢，助力實現“微整形”行業的正規化、規范化，以保障老百姓的權益。