海外電力項目EPC合同法律審核探究

張瀟

摘 要：海外電力項目涉及范圍十分廣泛，通常會包括跨國性的經(jīng)濟往來，對于國家之間的電力工程建設(shè)以及國家之間的交往有著重要的影響。本文從海外電力項目EPC合同法律審核現(xiàn)狀出發(fā)，講述了海外電力項目EPC合同法律審核的基本原則，也分析說明了海外電力項目EPC合同法律審核的關(guān)鍵因素，最后對海外項目EPC合同法律審核做出總結(jié)。

關(guān)鍵詞：海外電力項目;EPC合同;法律審核

中圖分類號：F426.61 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1671-2064（2019）21-0116-02

0 引言

在進行海外電力項目的建設(shè)過程中，由于涉及到的范圍較為廣泛，在進行交易的時候就會導(dǎo)致交易的情況比國內(nèi)工程項目環(huán)節(jié)更為復(fù)雜，面對復(fù)雜的環(huán)節(jié)和重大的安全保障，需要對海外電力項目在EPC合同簽訂過程中進行較為嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆蓪徍耍ㄟ^種種手段，保證海外電力項目在EPC合同的合理約束之下順利開展，從而促進國與國之間的友好經(jīng)濟往來，實現(xiàn)承包商和業(yè)主之間的雙贏。一方面，海外電力項目屬于一種重大的經(jīng)濟活動，另一方面，海外電力項目也代表著國與國之間的交往。

1 海外電力項目EPC合同法律審核現(xiàn)狀

目前，我國的海外電力項目的EPC合同法律審核的現(xiàn)狀還不完善，國家之間不同的法律環(huán)境，以及環(huán)境差異帶來的不同要求，對海外電力項目的成本和工期都會造成一定的影響，通過了解海外電力項目EPC合同法律的審核現(xiàn)狀，可以合理解決這一問題。

1.1 針對海外業(yè)主的法律法規(guī)不健全

對于海外電力項目EPC合同的法律審核，是以合同雙方平等公正的權(quán)利和義務(wù)為前提。但是，由于現(xiàn)實因素的積累，導(dǎo)致EPC合同的法律審核在面對海外業(yè)主投資時，有時缺少具體化的合同條款來做參考。因此，EPC合同在針對海外業(yè)主的投資就沒有了規(guī)范性的要求。我國關(guān)于國際投資的相關(guān)法律法規(guī)的不完善，對其他各個國家的法律了解也不夠深入，EPC合同在進行法律審查的過程中對于國際投資的條款沒有明確的規(guī)定，也讓海外的電力項目在簽訂以及后續(xù)推進的過程中受到一定程度上的阻礙。

1.2 海外電力項目的時間較長且涉及面廣泛

在進行海外電力的項目的過程中，由于海外電力項目的施工過程較為漫長，同時交易過程也較為繁瑣，可能涉及到境外融資和多次付款等，導(dǎo)致海外電力項目開展困難重重。區(qū)別于普通的國內(nèi)企業(yè)之間的項目開展，海外電力項目，在涉及到EPC合同的法律審查問題時，不僅需要深厚的法律功底，還需要參照項目所在國適用的法律以及國際通用法規(guī)或準(zhǔn)則來進行審查，從而加大了海外電力項目合同審核的難度。

1.3 海外電力項目的交易過程復(fù)雜

在海外電力項目推進的過程中，合同的簽訂是十分復(fù)雜的，交易的過程也會隨著合同的簽訂的過程變的更加復(fù)雜。面對復(fù)雜的合同簽訂過程，以及交易過程中需要對一些不必要的步驟進行省略。但是由于沒有法律的明文規(guī)定，省略的步驟稍有不當(dāng)就會埋下相當(dāng)嚴(yán)重的隱患，引發(fā)糾紛，影響項目工期甚至造成重大經(jīng)濟損失。海外電力項目的交易過程需要有相關(guān)法律條款進行監(jiān)督約束，確保合法合規(guī)，提高交易效率，做到交易簡明可靠。

2 海外電力項目EPC合同法律審核的基本原則

海外電力項目在進行的過程中對于EPC合同法律審核有三項基本原則。這三項原則可以促進海外電力項目的迅速開展與順利進行，同時對于國與國之間的友好往來也有著積極的影響。

2.1 以保證海外電力項目EPC合同法律審核的合法性為原則

在進行海外電力項目EPC合同的法律審查時，要對EPC合同進行法律審查，以保證合同的合法有效，這是海外電力項目進行EPC合同的法律審查的基本原則，也是海外電力項目進行EPC合同法律審查的基礎(chǔ)。只有保證基礎(chǔ)的牢固，才能讓項目持續(xù)且成功的運行下去。保證海外電力項目EPC合同法律審查的合法性除了需要對EPC 合同一些細(xì)節(jié)性的條款進行修正，也要對項目所在國家的法律法規(guī)進行一定程度的了解，確保條款不存在沖突或遺漏。對EPC合同的法律審查更加規(guī)范且具體一些，能夠確保海外電力項目規(guī)避因合同內(nèi)容違法而帶來的法律風(fēng)險。

2.2 以了解海外電力項目EPC合同之外的背景和具體情況為原則

海外電力項目的EPC合同法律審查涉及到項目的整個階段。除了對項目背景的了解，諸如業(yè)主背景審查以及所在國的習(xí)慣習(xí)俗，對項目背景和招投標(biāo)的過程進行了解也是十分必要的。了解整個海外電力項目的建設(shè)背景和項目具體情況，有助于EPC合同法律審查的合理性，合同審核人員完全可以根據(jù)了解到的電力項目的實際情況進行靈活的EPC合同法律審查，從而讓海外電力項目能夠順利開展。

2.3 以控制海外電力項目EPC合同法律審核的風(fēng)險因素為原則

海外電力項目開展過程中，由于國際環(huán)境的多變及復(fù)雜，會存在一定的風(fēng)險因素。不可控的風(fēng)險因素可以采取預(yù)留風(fēng)險預(yù)備金的措施;可以控制的風(fēng)險因素需要在預(yù)防風(fēng)險的基礎(chǔ)上采取一定的規(guī)避或轉(zhuǎn)嫁措施，從對風(fēng)險進行控制。海外電力項目EPC合同條款中也暗含著法律風(fēng)險，在合同簽署前后，以及法律審查時，需要對合同條款進行細(xì)致的審核，及時有效的識別風(fēng)險，采取控制措施，避免在合同簽署后的執(zhí)行過程中才發(fā)現(xiàn)問題。遺漏的風(fēng)險問題可能會導(dǎo)致資本投入增加，甚至陷入法律糾紛，影響整個項目的順利執(zhí)行。

3 海外電力項目EPC合同法律審核的具體措施

海外電力項目在進行EPC合同法律審核時需著重注意以下措施：

3.1 對海外電力項目EPC合同進行獨立審查

海外項目EPC合同通常分為通用條款、技術(shù)條款、商務(wù)條款三部分。國際上通用的范本如FIDIC可以作為很好的參照模板。在進行合同審查時，應(yīng)根據(jù)技術(shù)和商務(wù)進行專業(yè)劃分，由相應(yīng)的專業(yè)人員進行獨立審核。

3.2 加強對EPC合同中復(fù)合性條款的綜合審查

海外電力項目中的EPC合同可能會存在一些復(fù)合性的條款，針對這些條款，在進行EPC合同的法律審查過程中需要進行綜合性的審查。

另外還需要確保合同的完整，語法結(jié)構(gòu)正確嚴(yán)謹(jǐn)，避免歧義，條款邏輯合理。不能忽視合同中關(guān)于優(yōu)先次序的排列，保證定義部分用詞恰當(dāng)。如有定義模糊及時發(fā)起澄清要求。

完整的EPC合同應(yīng)在權(quán)利義務(wù)和責(zé)任風(fēng)險中達(dá)到良好的平衡，在業(yè)主和承包商之間形成公平制約。權(quán)利義務(wù)和責(zé)任風(fēng)險的良好平衡需要EPC合同中條款具有清晰性和條理性，這樣才能有效維護好EPC合同中權(quán)利義務(wù)和責(zé)任風(fēng)險的平衡。業(yè)主和承包商之間的制約性在EPC合同中表現(xiàn)在合同具體條款的相關(guān)規(guī)定，根據(jù)業(yè)主和承包商分別進行特定的公平規(guī)范，這樣才能起到業(yè)主和承包商之間的公平制約。

對合同中的違約責(zé)任、罰款問題要謹(jǐn)慎對待。EPC承包商違約責(zé)任的最高限額通常不超過合同價款的100%。工期和性能罰款需要有明確合理的指標(biāo)數(shù)。在EPC合同中，對于業(yè)主的條款不能超出可承受的方位，也不能讓業(yè)主收到不公平條款的制約，對于業(yè)主不符合常規(guī)的要求，應(yīng)在合同簽訂之前進行必要的談判和溝通，不可貿(mào)然接受，在維護自身利益的同時，還需要對合同的公平性進行合理考量。同時也應(yīng)對業(yè)主承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)范圍進行規(guī)范，讓業(yè)主享受的權(quán)益和承擔(dān)的責(zé)任按照標(biāo)準(zhǔn)進行規(guī)范。

3.3 解決海外電力項目EPC合同中的爭議問題

海外電力項目也會存在一些爭議性的問題，這些爭議性的問題會在進行海外電力項目EPC合同的法律審查過程中延續(xù)，在海外電力項目EPC合同法律審查的過程中，需要逐漸尋找爭議的源頭，在找到爭議的源頭之后，審查無誤，確定解決方案之后才能加以解決，過程標(biāo)準(zhǔn)無誤，且流程合乎規(guī)定，這樣才能保證海外電力項目的順利進行。

EPC合同中的法律條款需要適用項目所在國的法律，或在合同中明確適用法律，保證EPC合同得以咋所在國順利執(zhí)行。同時，對合同爭議的解決方式應(yīng)在合同中有所體現(xiàn)，盡量避免在不利于我方的管轄地進行仲裁，進行仲裁的過程中還需要遵循雙方的既得利益標(biāo)準(zhǔn)，保證仲裁結(jié)果的公平公正性，面對不利于我方的爭議內(nèi)容進行合理的辯護和糾正，以便在項目進行中發(fā)生爭議時，最大限度的爭取我方的主動權(quán)，讓我方在EPC合同的執(zhí)行過程中不會受到爭議問題的威脅和損害，為我方贏取正當(dāng)?shù)臋?quán)利和效益，建立我方完善的利益維護系統(tǒng)和風(fēng)險處理系統(tǒng)。

4 結(jié)語

海外電力項目的成功落地對于國與國之間的發(fā)展有重大影響，也對國家的經(jīng)濟發(fā)展起到了關(guān)鍵作用。海外電力項目EPC合同法律審查，作為項目前期中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，對于整個海外電力項目的順利施工有積極的作用，可以在一定程度上規(guī)范海外電力項目的執(zhí)行。合同作為業(yè)主和承包商之間劃分權(quán)利義務(wù)的基礎(chǔ)文件，是項目執(zhí)行的重要前提。合同審查應(yīng)遵循基本原則，及時的識別法律風(fēng)險點，控制風(fēng)險，并對合同條款進行專業(yè)審核，確保合同條款完整一致，合法有效。將可預(yù)見的風(fēng)險變得可控可追蹤，并最大限度降低無法預(yù)見的風(fēng)險所帶來的損失，確保合同順利履約，項目順利完成。

參考文獻(xiàn)

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