淺析我國意定監護制度的細化及完善

劉紅艷

一、成年意定監護制度的概念與相關制度辨析

(一)意定監護制度的基礎概念

我國《中華人民共和國民法總則》(以下簡稱“《民法總則》”)第三十三條規定，具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔任監護人的個人或者組織事先協商，以書面形式確定自己的監護人。協商確定的監護人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，履行監護職責。《民法總則》對意定監護制度做出明確規定之前，我國成年監護方式較為單一，已經不再適應人口老齡化的當今社會，成年意定監護制度的確立不僅完善了我國的監護制度，使成年監護方式多元化，同時可有效應對我國人口老齡化所帶來的越發嚴峻的養老問題。從《民法總則》三十三條的規定可以歸納出成年意定監護制度的四點核心要素。第一，本人與他人簽訂意定監護協議需要具有完全民事行為能力，已經喪失或部分喪失民事行為能力的成年人無法與他人簽訂意定監護協議，而只能由法定監護人或法院指定的監護人履行監護職責。第二，意定監護協議的具體內容由意定監護委托人與意定監護受委托人(監護人)自行協商約定，法律不做過多干涉。第三，意定監護協議具有形式上的要求，協議必須采用書面形式，這表明意定監護雙方達成的口頭約定無效，德國除有關“絕育”和“采取醫療措施”的事項需要被授權人取得書面授權外其他事項無須通過書面形式，而在日本意定監護協議的成立則需經過公證機關的公正。第四，意定監護協議的生效時間具有特殊性，協議雙方在平等協商的基礎上擬定好意定監護協議的具體內容，雙方確認并簽字，但此時協議只是成立還未生效，只有當本人喪失或部分喪失民事行為能力時意定監護協議才正式生效，此時被委托人才按照協議的內容對本人進行監護并接受監護監督人以及相關組織的監督，而德國、日本以及韓國意定監護協議的生效還需具備另一條件——法院選任好監護監督人。

(二)成年意定監護制度與法定監護制度

《民法總則》第二十八條規定了成年法定監護的相關內容。意定監護制度賦予成年人自主選擇監護人的權利，而法定監護制度下法律直接規定由誰擔任監護人。意定監護與法定監護是我國成年監護的兩種不同方式，兩者共同構成我國成年監護制度。《民法總則》出臺之前，我國成年監護形式單一，雖然《老年人權益保障法》已經規定了老年人意定監護制度，但該規定適用范圍過小，僅適用于老年人，對于因為其他原因而喪失行為能力的成年人并不適用，且該項規定過于籠統，不夠細化，實踐中應用率不高[1]。因此，《民法總則》對意定監護制度的正式確立具有劃時代的意義，是對法定監護制度的補充，監護人不再只能由法律作出規定，本人也可以根據自己的意愿與他人簽訂協議自行選擇監護人。

與法定監護制度不同，成年意定監護制度更加強調本人的自主意愿。首先，法定監護的監護人由法律規定，而意定監護協議的委托人可以任意選擇自己信任的個人或組織擔任自己的監護人。其次，法定監護的監護人對被監護人實施的是一種概括監護，對本人的人身照顧、財產管理、醫療救護等法定監護人都有代理權[2]，而成年意定監護制度中本人可以與監護人自由約定監護內容，意定監護委托人可以僅僅將人身照顧事務交由監護人代理，也可以將所有事情全權交由監護人處理。意定監護制度更加能夠體現以人為本的價值取向，在無法律特殊規定的情況下意定監護協議的適用應優先于法定監護的適用，尊重本人的意思表示與選擇。

(三)成年意定監護制度與遺贈扶養協議

《中華人民共和國繼承法》(以下簡稱“《繼承法》”)第三十一條規定了遺贈扶養協議的具體內容，與成年意定監護協議相同，遺贈扶養協議也是以尊重當事人的意愿為基礎，遺贈扶養協議的扶養人以及具體內容都可以由當事人自主協商，法律不多加干涉。遺贈扶養協議有效彌補了國家救濟在養老這一社會問題中的不足，老年人可以自己規劃安排自身的養老問題，將財產贈送給對自己進行扶養的個人或組織，這項制度可以充分調動民間互助的積極性。我國人口老齡化問題俞加嚴重，這表明遺贈扶養協議將會在解決我國養老問題上發揮更加重要的作用。

遺贈扶養協議與成年意定監護制度有很大的不同。遺贈扶養協議規定，在《繼承法》中，該項制度實際上是老年人對自己年老以后起居生活以及喪葬事務的一種安排，并通過該協議處分個人財產，因為根據法律規定，遺贈扶養協議的扶養人有獲得遺贈的權利。遺贈扶養協議的扶養人對老年人的生活起居進行照顧并辦理老人去世后的喪葬事務，但是在沒有特別授權的情況下其無權代理老年人與他人進行交易行為，也無權對老年人的財產進行管理。而成年意定監護人是對成年人民事行為能力不足的彌補，其享有代理權，可以代理本人與社會上其他人發生法律關系，還可以決定本人的醫療救護事務。成年意定監護制度與遺贈扶養協議為保護老年人權益共同發揮著重要作用[3]。

二、我國成年意定監護制度的細化

意定監護協議比起法定監護制度更加注重保護成年人自主決定權，強調以人為本，這也符合目前國際上關于成年人監護的立法價值取向。成年意定監護制度是《民法總則》做出的重大立法革新，是對我國成年監護制度的完善，具有重大意義。但《民法總則》關于意定監護制度的相關規定過于籠統，在實踐操作中會存在很多問題，故而在以后的立法工作中或司法解釋中應予以細化，以便應對司法實踐中的各種難題。

(一)成年意定監護協議的主體

成年意定監護協議的主體包括協議的委托人與受委托人。根據法律規定，委托人只能是完全民事行為能力人，而限制民事行為能力的成年人與無民事行為能力的成年人與他人訂立的意定監護協議無效。筆者認為，《民法總則》這一規定合理性還有待商榷。現實情況下，限制民事行為能力人的辨認能力、精神狀況差異較大，有的限制行為能力人精神狀況良好，可以自己處理相關事務，況且《民法總則》第一百四十五條也規定限制民事行為能力人實施的與其精神智力相適應的民事法律行為有效。這就意味著如果限制行為能力人能夠做出相應的意思表示與他人簽訂相應的監護事宜，為了維護意思自治原則，不應該一律將限制民事行為能力人簽訂的意定監護協議統統認定為無效。法院在認定限制民事行為能力人簽訂的意定監護協議效力時應綜合考量當事人簽訂協議時的辨識能力、精神狀況、協議具體內容做出判斷，如果認為本人有能力簽訂該協議則應該根據《民法總則》第一百四十五條的相關規定認定其有效。

關于意定監護協議監護人，有的學者認為應當讓其職業化，并對其進行專門培訓，達到相應的標準才可以擔任監護人，以便于被監護人獲得高質量的監護，讓監護的職責從親屬向社會轉移[4]。隨著我國成年監護制度的完善，監護的重心將會向社會轉移，這也將促使社會監護更加專業化，也會出現相應機構專門從事為他人提供監護人的服務。然而，成年監護人職業化還需要較長的時間才能實現，那么在監護人無法職業化的現階段是否應對意定監護人設定一些條件，不具備某些條件將不具備擔任意定監護人的資格？雖然《民法總則》并未對意定監護人進行資格上的限制，但考慮到監護人擔任照顧管理本人人身財產等重要職責，筆者認為應對意定監護人設定一定的限制。《最高人民法院關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第十一條對擔任監護人的條件予以一定的限制：認定監護人的監護能力應當根據監護人的身體健康狀況、經濟條件以及與被監護人在生活上的聯系狀況等因素確定。該項規定對意定監護人的條件設定有很大的借鑒意義，如果意定監護人為自然人，其應具有完全民事行為能力，身體狀況良好能夠勝任監護照顧他人的職責。此外，還應具有一定的經濟基礎，因為一個無法滿足自身溫飽的人無法照顧他人；如果意定監護人是組織，其應具有法律賦予的獨立人格，有可供支配的財產。此外，有虐待或暴力犯罪前科的人不宜擔任意定監護人。

(二)成年意定監護協議的內容

意定監護協議的內容允許當事人自主協商，以最大程度尊重協議雙方的意思表示，但為了防止因協議約定不明在監護過程中產生糾紛，應明確意定監護協議的必備條款。首先，協議應當將委托人、被委托人的基本個人信息記載清楚。除個人身份信息外還應當包括委托人的重大疾病史，在意定監護人對本人的身體進行照顧時應了解本人的身體狀況，并根據該情況適當履行自己的監護職責，也便于監護監督機構根據本人的身體情況對監護人的工作做出評判。其次，監護協議應將監護范圍予以明確。與法定監護不同，意定監護協議的委托人可以僅僅將一部分事務交由意定監護人處理，該部分可以是財產管理也可以是人身照顧，如果協議對意定監護人所享有的監護權限規定不明確，則在監護過程中協議雙方極易針對監護范圍產生糾紛，也容易發生監護人超越監護權限侵害被監護人利益的情況。如果委托人要將所有事務交由意定監護人處理，則應該在協議中顯示“全權交由意定監護人XX處理等字樣”。為了更好地發揮意定監護制度的作用，明確協議雙方的權利義務，有必要時可以推出意定監護協議的規范文本。

(三)成年意定監護協議的生效

我國《民法總則》將意定監護協議本人喪失行為能力作為協議生效的條件，德國、日本以及韓國對意定監護協議的生效時間規定一致，不僅將本人喪失行為能力作為條件之一，還要求法院選任完監護監督人之后方可生效。各國以民事行為能力作為意定監護協議是否生效的條件具有科學性，因為成年監護的意義就在于彌補被監護人民事行為能力的欠缺，使其在監護人的監護下正常行使自己的權利，與于他人發生必要的法律關系，所以只有當本人欠缺民事行為能力無法處理個人事務時監護人再開始按照協議的約定履行義務具有一定的合理性。但意定監護協議與法定監護的最大不同在于意定監護協議還具有委托合同的性質，是民法意思自治原則的體現。從這個角度考慮，筆者認為意定協議雙方當事人可以約定以某個時間或某個條件作為意定監護協議的生效時間，在雙方明確約定協議生效時間的情況下應尊重當事人的自主決定。允許意定監護協議當事人自主約定協議的生效時間，可以使協議的具體生效時間點更加明確，因為在實踐中意定監護協議的委托人喪失行為能力的時間很難判斷，以老年人為例，老年人對周圍事物的認知能力是慢慢變弱的，且每個人的情況不同，因此很難明確老年人喪失或完全喪失行為能力的具體時間，如產生糾紛則只能交由專業機構對老年人的行為能力進行鑒定，并由法院宣告老年人為限制民事行為能力人或無民事行為能力人，這一過程消耗了許多的人力財力，得不償失。綜合分析，允許當事人自主約定意定監護協議的生效時間，不僅體現了對民事主體自主決定的充分尊重，也可以減少許多糾紛，節約時間成本和金錢成本[5]。

(四)成年意定監護協議的終止

《民法總則》第三十九條規定了監護終止的四種情形(1)《民法總則》第三十九條規定：有下列情形之一的，監護關系終止：(一)被監護人取得或者恢復完全民事行為能力；(二)監護人喪失監護能力；(三)被監護人或者監護人死亡；(四)人民法院認定監護關系終止的其他情形。監護關系終止后，被監護人仍然需要監護的，應當依法另行確定監護人。。作為監護關系終止的一般性規定，這四種情況當然地適用于成年意定監護的終止，但如上文所述，意定監護協議也是委托合同的一種，而合同最大的特點就是它的具體內容是按照合同的自主意愿訂立的，那么意定監護協議作為合同的一種，協議雙方當然可以按照自己的意愿約定何時解除意定監護協議，也可以約定出現一定條件時協議自動解除。如，當監護協議以完成一定的監護事項為內容時則協議雙方可以約定該監護事項完成時意定監護監督協議自動終止；如果監護協議約定監護人只在一定時間內承擔監護責任則監護時間截止后雙方之間的意定監護協議自動終止。此外，《民法總則》也規定了監護人資格應該被撤銷的幾種情形，依法被法院撤銷監護資格后協議雙方之間的監護協議終止。

三、成年意定監護監督制度

《民法總則》規定，發生法定情形應當撤銷監護人的監督資格，但對監護監督制度并未提及。意定監護制度的確立是我國向國際先進立法思想靠近的體現，但意定監護制度在我國發揮其有效作用還需相應制度的輔助，而意定監護監督制度則是重中之重，意定監護監督制度的缺失將會使被監護人的權益受到威脅。一般而言，意定監護協議在本人喪失或部分喪失民事行為能力時才開始生效，而此時意定監護人是否盡職盡責地履行協議上的義務本人已不具有監督的能力，意定監護人在缺失監督的情況下則可能濫用監護權從而侵害本人的權益。為了確保被監護人的利益使得意定監護制度更有效地在我國發揮作用，我國應制定意定監護監督制度。

(一)建立意定監護協議統一登記制度

我國應該對意定監護協議進行統一登記，這不僅便于日后統計意定監護制度的實施狀況，發現制度漏洞并及時進行修補完善，進行統一登記另一更重要的原因是可以提前介入對意定監護協議的審查監督。監護協議的登記機關各個國家規定不同，日本規定意定監護協議的登記機關是法務局，英國的登記機關則為法院[6]。那么，中國由誰來承擔意定監護協議的登記機關最為合適呢？法院作為我國的審判機關應當保護其專業性、專門性，因此不可將意定監護協議的登記事務交由法院管理，否則將會為已經高負荷運轉的法院增加額外的壓力。此外，還有學者認為監護協議的登記事務應該交由公證機關管理[7]。公證機關的工作人員已經具備合同登記的專業知識，由公證機關承擔監護協議的登記工作并無不妥，但筆者認為最合適的登記機關是民政部門。首先，意定監護協議被監護人所在地的民政部門進行登記，方便以后民政部門監督工作的展開。我國《民法總則》三十六條規定，監護人出現應被撤銷監護人資格的情形而沒人及時向法院申請撤銷其資格的，民政部門則應承擔這一職責。法律將保護被監護人利益的最后一棒交到民政部門，民政部門承擔了比其他部門更加重要的監督角色的同時法律應該賦予其相應的權力，以便于該部門更好地履行自己的職責，因而應該將一定監護協議的統一登記工作交由民政部門負責，讓民政部門能從一開始就掌握意定監護協議的概況，為日后監督監護人履行職責做好準備工作，否則僅僅讓民政部門承擔最后兜底的職責，而其卻無從掌控意定監護協議的基本概況，實屬不合理。

(二)強化民政部門的監督職責

正如上文所述，《民法總則》三十六條僅規定由民政部門承擔最后的監護職責，發生法定情形時民政部門應當向法院提出申請撤銷監護人資格，該條的規定過于原則性會對實踐帶來種種障礙，因此，為了充分發揮民政部門的監督職責，有必要對相關規定進行細化。上文筆者提議由民政部門承擔對意定監護協議的登記工作是為了日后相關監督工作順利展開，從一開始便對意定監護協議進行登記，了解協議雙方的基本情況，當監護協議生效時民政部門可以更方便地去掌握監護人履行職責的情況，進而更有效更有針對性地對監護人的行為進行監督。此外，還可以確立意定監護協議監護人定期報告制度，意定監護協議的監護人要將每段時間的監護情況向民政部門報告，報告的內容包括被監護人最近的精神狀態健康狀況以及其他由意定監護人代理本人所實施的事務，使得意定監護人的行為處于民政部門的監督之下，當監護人的行為侵害被監護人的利益時，民政部門可以迅速知悉相關情況并作出應對措施。

四、結語

基于我國人口老齡化現狀，我國需要多元化的成年監護方式，意定監護制度的確立體現了我國立法的與時俱進，緩解了我國現階段的一些問題，但是我國意定監護制度的相關規定過于原則化，因此有必要對相關規定進行細化以增加其在實踐中的可操作性。依筆者的觀點，需要對意定監護協議的主體、內容、生效時間進行具體規定，使協議更加規范，減少不必要的糾紛。讓民政部門承擔意定監護協議的統一登記工作，并規定監護人定期向民政部門報告監護工作的近況，以此強化民政部門在意定監護中的監督作用。希望本篇文章可以對我國意定監護制度的完善有積極意義。