企業境內A股上市關于股權方面若干問題的討論及解決策略

寧一鋒

摘要：隨著國家在上海證券交易所設立科創板并試點注冊制取得的巨大成功，緊跟著在中央全面深化改革委員會第十三次會議審議通過了《創業板改革并試點注冊制總體實施方案》，點燃了國內眾多企業在國內資本市場融資上市的激情，更多的企業欲在國內資本市場上躍躍欲試。企業在國內申請A股IPO上市的過程中，股權方面的問題涉及較多，且在規范方面會存在較大難度，本文旨在通過對IPO企業在國內申請A股IPO上市過程中股權方面經常發生的問題進行討論，并提出相應的解決策略，有利于IPO企業提高規范運作水平。

關鍵詞：股權問題;出資瑕疵;股份代持;對賭;股份支付;股權激勵

近年，隨著科創板試點注冊制取得的巨大成果，創業板也跟進實施了注冊制。注冊制的實施使得IPO企業申請上市的時間周期縮短，增強了企業上市的可預期性，越來越多的企業愿意通過規范運作，在國內申請A股上市融資，加快企業的發展水平。在企業規范運作的過程中，往往很多企業在股權方面存在著一些問題，本文對擬在國內申請A股IPO的企業在申請上市過程中股權方面經常發生的問題進行討論，并提出相應的解決策略，有利于IPO企業加快規范運作步伐，提高公司治理水平。

一、股權方面產生問題的原因

企業在股權方面產生各種各樣的不規范的問題成因較為復雜，有些是基于公司發展歷史上的特定背景下形成的，有些是股東規范意識不強公司治理不規范導致的，有些是基于申請上市而刻意做的股權架構安排，需要根據具體情況進行針對性的分析。

二、常見的股權方面的問題及解決方式

（一）歷史出資瑕疵問題

國內企業，尤其是民營企業多多少少都存在一些歷史出資問題，歷史出資問題主要包括兩個方面：一是出資不實，二是出資程序上存在瑕疵。出資不實的通常形式有：（1）未出資或實際出資金額低于約定金額;（2）以公司的資產對公司進行增資;（3）以房產土地設備等評估增資后再以資產評估增值額轉增資本;（4）從資金中介機構借入資金出資后再歸還;（5）以不能轉增注冊資本的資本公積進行增資;（6）股東以同一筆資產進行重復出資等。出資程序上存在瑕疵的通常情況有：（1）非貨幣性資產出資應當評估而未履行評估程序;（2）未能及時在增資協議或公司章程中約定的出資期限內履行出資義務;（3）出資資產的形式及出資比例違背1993年版公司法的約定（如債權出資、無形資產出資超比例的情況）;（4）減資未及時履行相應的減資程序;（5）股份制改制程序錯誤等。對于出資不實的情況，通常以股東現金補足、未分配利潤置換補足、甚至減資等方式進行彌補;而對于出資程序瑕疵，通常會以補充相關程序（如補充出具追溯評估報告、補充股改程序等）、向股東訪談確認并向工商行政管理機關作出不對公司進行處罰等來解決。

（二）“紅帽子”問題

通常所說的“紅帽子”企業，是指實際上由自然人出資，但是掛靠在全民所有制企業或鄉鎮集體企業的名下，法律形式上表現為在歷史上曾經是國有企業或集體企業，但實質上自始至終企業為私營個人經營并控制。此類問題在民營經濟較為發達的幾個省份中且公司成立歷史較為久遠的企業里面較為常見。目前通行的做法為：從主管單位開始逐級向上確認，從原主管部門（掛靠單位）→街道辦事處→區級人民政府→市級人民政府→省級人民政府，最終取得省級人民政府的同意確權文件即可。

（三）股份代持問題

境內企業產生股份代持的原因主要有如下幾種：1.為了規避公司法對公司股東人數的限制，例如有限責任公司50人以下（93版公司法規定有限責任公司的股東人數為2人以上50人以下），股份有限公司200人以下;2.個別實際出資人出于其職務身份等特殊原因考慮不愿意或不能登記注冊為顯明股東;3.為了規避股東之間的關聯交易或為了規避國家法律對某些行業股東持股的限制條件。根據2010年12月6日由最高人民法院審判委員會第1504次會議通過的《關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定（三）》中第二十三條、第二十四條、第二十五條等規定，股權代持協議如沒有合同法第五十二條規定的情形，股權代持協議有效;同時，根據《首次公開發行股票并上市管理辦法（2018修正）》第十三條規定：“發行人的股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發行人股份不存在重大權屬糾紛”。通常情況下，為使得公司股權結構清晰，會要求IPO公司采取代持股東還原、實際控制人收購股份等辦法來解決股份代持問題。

（四）對賭協議

IPO企業如果在接受了風險投資機構的投資，必然會面臨簽署對賭協議的問題。風險投資機構出于對保護其投資安全等方面的原因考慮，會在上市時間預期、經營業績等方面與公司實際控制人簽訂對賭協議，在對賭協議中還通常會伴隨在董事會中一票否決權安排、企業清算優先受償協議等的特殊利益安排。由于對賭協議的存在，導致IPO企業存在股權結構不穩定，極端情況下會因為觸發對賭條款甚至導致實際控制人發生變更的風險。故通常情況下，根據證監會或交易所的要求， IPO企業需在IPO申報之前對對賭協議進行清理，終止對賭協議。另根據《中國證監會發行監管部——首發業務若干問題解答》中規定：投資機構在投資發行人時約定對賭協議等類似安排的，原則上要求發行人在申報前清理，但同時滿足以下要求的可以不清理：一是發行人不作為對賭協議當事人;二是對賭協議不存在可能導致公司控制權變化的約定;三是對賭協議不與市值掛鉤;四是對賭協議不存在嚴重影響發行人持續經營能力或者其他嚴重影響投資者權益的情形。保薦人及發行人律師應當就對賭協議是否符合上述要求發表明確核查意見。

（五）大股東“一股獨大”問題

隨著注冊制的穩步推進，現在通過IPO上市的公司越來越多，可是相應的一股獨大的局面也增多，尤其是在民營的家族企業里面尤為普遍。因為大股東占據51%以上的絕對控股份額，使得其能夠控制公司董事會和股東大會，往往使得上市公司在公司治理層面產生了問題的源頭。為了解決公司治理方面的缺陷，往往通過引入外部戰略投資者、高管等員工入股來調整企業的股權架構;并在董事會中增加外部戰略投資者或高管等員工的席位，或引入外部董事等來提升公司治理水平。

（六）員工股權激勵及股份支付問題

在公司申請上市的過程中，為激勵公司管理層和員工，基于企業發展的長遠考慮，部分首發企業上市前會通過增資或實際控制人轉讓股份等形式實現高管或核心技術人員、員工、主要業務伙伴入股。持股方式包括直接持股和通過持股平臺間接持股兩種，兩種方式各有優劣。為了起到激勵作用，往往員工的入股價格低于股份的公允價值，根據《企業會計準則第11號——股份支付》相關規定，為獲取職工和其他方提供服務而授予股份的交易，需按照股份公允價值高于入股成本的差額計入管理費用項下的股份支付費用和資本公積，相應的費用原則上一次性計入非經常性損益。通常情況下，解決股份代持等規范措施導致股份變動，家族內部財產分割、繼承、贈與等非交易行為導致股權變動，資產重組、業務并購、持股方式轉換、向老股東同比例配售新股等導致股權變動等，在有充分證據支持相關股份獲取與發行人獲得其服務無關的情況下，一般無需作為股份支付處理。

三、結束語

股權方面的各種問題是由各種因素所造成的，需要在遵守相關法律法規和部門規章的前提下，通過合理的安排，對公司股權架構和公司治理情況進行調整，對已經存在發生的問題進行整改，通過向外部監管部門及主管部門的申請，以取得公司股權方面合法性的支持性證據，來保證IPO公司的股權架構穩定，提升公司的現代化治理水平。

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