清算過程中的股權轉讓效力研究

藍日揚 王輝宇 陳懿寧 北京融商（大連）律師事務所

關于公司清算過程中股權轉讓的效力，法國的《商事公司法》第二百七十二條規(guī)定：“在公司解散后直至清算結束后的期間內(nèi)，股票仍可轉讓。”我國學者何美歡認為：“如果有人愿意承擔股款責任，公司清算前夕的轉讓也是可以注冊的，只要董事對受讓人的人格不提出反對。”虞政平認為：“解散過程中的股權轉讓，是公司運營實踐中的客觀要求，不能想當然地否認其應有的法律效力。”

一、清算中股權轉讓的合法性

針對清算過程中的股權轉讓的合法性，本文從理論和實踐角度分別進行研究：

股權轉讓是當事人之間通過協(xié)議，將自己的股權轉讓給他人的行為。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東進行股權轉讓時，如果是向股東以外的人轉讓股權，轉讓股權的股東應先通知其他股東，其他股東過半數(shù)以上同意的可以進行轉讓。股東向其他股東轉讓股權的，僅履行向其他股東的通知義務即可。我國《公司法》對股東轉讓股權進行了其他限制，主要包括發(fā)起人在公司成立之日起一年內(nèi)不得轉讓股權，董事、監(jiān)事、高級管理人員等特殊主體在特定時間內(nèi)不得轉讓股權，以及依據(jù)公司章程不得轉讓股權等限制。但并未對公司在清算過程中的股權轉讓作出禁止。

二、股權轉讓的程序

（一）履行轉讓前的告知義務

股東向其他股東轉讓股權之前應履行一定的通知義務，向股東以外的人轉讓股權應經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。根據(jù)《公司法》第七十一條，股權轉讓有限責任公司股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權，股東向股東以外的人轉讓股權，應該經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。

（二）轉讓人和受讓人之間協(xié)商一致

股權轉讓本質(zhì)上是合同行為，當事人協(xié)商一致達成一致意見即可，股東在進行股權轉讓時，轉讓方和受讓方之間協(xié)商一致訂立協(xié)議即可。若有其他股東不同意轉讓的，不同意股東應當購買該轉讓股權，不購買的，視為同意轉讓。經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

（三）股權轉讓價值合理

股東對外轉讓股權時，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權，因而股東在對外轉讓股權時應進行價值評估，以合理的價值進行轉讓，否則一旦價值不公允將會損害其他股東權益。公司在清算過程中，涉及債權人、股東等多方利益相關人，如果不進行股權評估，直接依據(jù)轉讓方和受讓方協(xié)議確定轉讓價，則有損害其他利益相關人權益的風險，容易引發(fā)訴訟案件。

（四）特殊主體轉讓股權需經(jīng)相關主管部門同意

如果轉讓方是中外合資經(jīng)營企業(yè)或中外合作經(jīng)營企業(yè)等特殊主體，需要經(jīng)過國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門審查批準方可轉讓，以確定轉讓的可行性、合規(guī)性，否則該轉讓行為將不發(fā)生法律效力。

（五）轉讓繳稅義務

在股權轉讓交易中，轉讓方位納稅義務人，而受讓股權的一方是扣繳義務人，履行代扣代繳的義務。股權交易各方在簽訂股權轉讓協(xié)議并完成股權轉讓交易以后至企業(yè)變更股權登記之前，負有納稅義務或者代扣代繳義務的轉讓方或受讓方，應到主管稅務機關辦理納稅（扣繳）申報，并持稅務機關開具的股權轉讓所得繳納個人所得稅完稅證明或者免稅不征證明，到工商行政管理部門辦理股權變更登記手續(xù)。股權交易各方已經(jīng)簽訂股權轉讓協(xié)議，但未完成股權轉讓交易的，企業(yè)在向工商行政管理部門申請股權變更登記時，應填寫《股東變動情況報告表》并向主管稅務機關申報。

三、結語

“法無禁止即自由”，法律并未對股東進行股權轉讓的時間進行限制，從理論角度出發(fā)，并無任何理由限制股東在公司清算過程中進行股權轉讓。只要股東之間達成協(xié)議，不存在法律規(guī)定的禁止股權轉讓的情況，以及欺詐、惡意串通或違背真實意思表示或其他法律規(guī)定的導致股權轉讓無效的情形，股東之間的股權轉讓就有效。

股權依據(jù)公司的存續(xù)而存續(xù)，公司主體消滅，股權也隨之消失。公司解散進入清算程序后，清算組要清理公司債權債務、處理公司尚未了結的業(yè)務等大量工作，清算工作將是一個漫長的過程。公司處于清算階段但公司尚未注銷，此時公司尚處于存續(xù)期間，股東可以繼續(xù)行使其相關權利，其中就包括股權轉讓的權利。

盡管現(xiàn)有的法律規(guī)定對于清算過程中的股權轉讓沒有進行限制，但股權轉讓是一個復雜的過程，并非轉讓方受讓方合議即可完成，涉及其他方利益的，需要履行通知義務或是經(jīng)過其同意方可轉讓，特定主體還需要經(jīng)過審批才能進行轉讓。

清算過程中的股權轉讓在實際操作過程中可能會存在其他障礙，需要區(qū)分具體情形加以考量，不能僅憑相關法律未進行規(guī)定就認定任何清算過程中的股權轉讓均有可實踐性。相關法律也應對這一問題加以明確，以減少實踐中針對這一問題可能引發(fā)的糾紛。