穩妥應對歐洲外國投資國安審查

呂曉飛

歐洲各國近年來紛紛開始對非歐盟投資和并購采取了限制措施。例如，德國四年內三次修改《對外貿易和支付法》，近一半的歐盟國家已經建立了自己的外資審查制度，《歐盟外資審查條例》于2020年10月11日正式生效。此外，英國也計劃在2021年年初出臺外資審查法律。

在西方國家外資審查政策收緊的趨勢愈加明顯的大背景下，許多中國企業認定進行海外投資必然難上加難，甚至成為不可能完成的任務，因此擱置了計劃，躑躅不前。其實，與中美之間的政治較量不同，歐洲與中國在經濟上仍然是唇齒相依的關系。很多歐洲國家的政府和監管方看重中國的龐大資金和廣闊市場，因此不會通過國家安全審查將中國投資全部堵死。包括歐盟委員會主席烏爾蘇拉？馮德萊恩（Ursula von der Leyen）、德國經濟能源部長彼得？阿爾特邁爾 （Peter Altmaier）在內的多位歐洲政要均表示，本地區仍然歡迎外國企業投資，外資監管措施的收緊只是為了保護國家和地區的利益與安全。此外，根據經驗，中國企業在歐洲進行的交易雖然會受到監管審查，但只要正確應對，大多數最后都通過了審批。由此可見，歐洲國家總體上還是在尋求市場開放與國家安全之間的平衡，歡迎外資兼顧國家安全。

雖然外資審查本身不是為了阻礙外商投資，但因為國情不同，各國頒布實施的外資監管法案規定的審查原因、審查范圍、適用門檻、申報過程等也都不盡相同。相關法律內容的復雜性意味著想要妥善應對外資審查并不容易，但也不是不可逾越的高峰。關鍵在于進行仔細研究、樹立戰略思維和制定周密計劃。

吃透審查政策

首先，在交易申報前，對審查政策進行仔細的研究，搞清楚歐洲東道國相關審查由哪些部門負責，或有哪些利益相關方。不同國家的監管機構有所不同，比如德國的監管審查主體為經濟能源部，而在法國則由經濟、產業和信息部審查關鍵領域交易。此外，在歐盟范圍內新的合作機制下，歐盟委員會的外資審查建議雖然沒有強制性，僅供各成員國參考，但仍會對成員國監管機構的決定產生較大影響。而且任一歐盟成員國接到申報后，還需就該筆交易通知歐盟委員會及其他成員國，因此投資者也應明確該筆交易是否會對其他成員國產生影響以及是否需要申報。

明確了審查主體，接下來就要對監管方人員之前的審批記錄做功課。通過了解獲批提案的共性，獲悉監管人員在實際審查時的偏好，知道哪些領域或哪些目的的外國投資更容易獲批，并在選擇標的資產、設計交易架構時規避風險。企業準備申報材料時，也要投監管機構所好，制定更有針對性的提案，采用正確的方式闡明交易動機和影響，爭取監管機構的良好印象，為通過交易審批創造條件。

樹立戰略思維

成功的投資者能夠深刻了解目標市場監管環境和監管機構顧慮，并在制定和實施海外投資策略時將相關考慮和風險納入考量。不同審查機構、部門關注點都會有較大差異。舉例來說，若相關部門非常關注本國就業，企業就可以適當雇傭當地技術人才、為當地創造更多的就業機會并保留相關證據以便證明和提交;若監管機構關注重點在于金融體系的穩定，企業就更要在有關維持金融體系穩定的材料上多下功夫。

當然，在與監管機構溝通時要采取軟硬兼施的策略。“軟”指要在溝通過程中表現出該投資對當地公司及經濟影響積極的一面，讓對方更愿意相信投資者的誠意。“硬”指在遇到蠻橫、刻意刁難投資方的監管人員時要堅定自己的立場，冷靜分析其提出的要求或條件是否超出了其應有的權限。如有必要，適時拿起法律武器保護自己，與監管方進行合理的談判。

制定周密計劃

投資者應盡早計劃與監管機構的溝通。可以在交易開始前就與有關當局進行非正式的接觸，不僅可以盡早獲得有關信息，了解審查重點，也有利于體現對監管當局的尊重，創造好感，為之后的申報審批提供便利。此外，在一些采用自愿申報機制的國家（如目前的英國），未達到審查門檻的交易一般無需在交易結束前進行申報。但是為了避免交易后的審查風險，企業最好還是在交易過程中盡早與有關監管部門溝通甚至申報交易。

除了與當局直接交涉，投資過程中也要注意媒體輿論的影響。具體來說主要有兩種情況：記者挖出投資方內部的負面消息，通過當地媒體予以曝光，損害監管方人員對投資方的印象;在投資競標過程中，競爭對手為了增加自身優勢，很有可能會利用當地媒體故意抹黑參與競標的中國企業。無論是哪種曝光，都會影響到監管方對我方的判斷，導致審查不能通過。為此，建議投資方與律師、公關公司等提前商討應對策略，通過媒體講好自己的故事，維護自己的聲譽，塑造積極、正面的公眾形象。

目前的國際環境對跨國企業來說確實充滿困難和挑戰。歐洲地區外資國家安全審查規則復雜多變，且收緊趨勢在未來將進一步持續，令大多數企業望而卻步。不過，外資國家安全審查的過程看似神秘，其實在實際操作中仍然有跡可循。那些意志堅定、迎難而上的企業也將在經歷這個艱難而繁瑣的過程后獲得最有價值的目標，在和對手的競爭中占據先機。