《法治戰“疫”》專題報道之二大疫之下，如何保護當事人的權利不受侵犯？

>>中國全球圖片總匯供圖

當下暴發的新型冠狀病毒疫情影響覆蓋全國，從中央到地方，各級政府施行嚴格措施，防控防治疫情。鑒于疫情傳播和發展變化具有不確定性，防控措施的手段方式和解除期限在空間、時間上仍難以預測。

從法律角度觀察，新型冠狀病毒疫情作為突發公共衛生事件不可避免地會作為一種法律事實引起權利義務關系的變化，給司法帶來新問題、新挑戰。如何破解值得我們深入研究。比如，該疫情作為突發公共衛生事件如何在法律上定性？是否在法律上構成不可抗力？疫情背景下，如何保護當事人的實體權利和訴訟權利不受侵犯等。

疫情導致的政府防控措施是否屬于不可抗力？

民法以及民事訴訟法理論中，我們將那些能夠引起民事法律關系以及民事訴訟法律關系變化的事實稱作法律事實。法律事實一般分為兩類：一是人的行為，二是自然事實。而自然事實又可分為客觀狀態和事件。客觀狀態是某種客觀情況的持存，事件是某種客觀情況的發生，與人有關的如人的生死，與物或自然有關的如自然災害的發生。理論上，沒有不針對特定法律效果的絕對法律事實，只有與特定法律要件相關聯的相對法律事實。作為一次突發的重大公共衛生事件，新型冠狀病毒疫情以及國家針對疫情采取的防控措施，已經波及全國范圍。從疫情的嚴重性以及防控措施上看，其影響到當事人之間的法律關系已是不爭的事實，因此，應該將該疫情事件作為法律事實中的事件看待，需要考慮其會影響到哪些具體的法律關系變化。

我們認為，本次新型冠狀病毒疫情可能在以下兩個維度對當事人產生影響：

第一，本次新型冠狀病毒疫情可能會對當事人具體民事權利的實現產生影響。如疫情導致的政府防控措施是否符合不可抗力的構成以及在訴訟法中是否屬于不可抗拒的事由，進而引起法律體系中多種法定效果發生。再如因當事人不能或者不便行使權利，而產生的期間屆滿問題。

第二，本次新型冠狀病毒疫情可能會對當事人訴訟權利的行使產生影響。如證人出庭問題、起訴時間問題等。

感染病毒是否意味著失去撫養子女的能力？

（一）新型冠狀病毒疫情對家事案件中撫養權和探望權的影響

離婚案件占據家事案件的半壁江山，新型冠狀病毒疫情對離婚案件最直接的影響主要表現在子女撫養權及探視權兩大方面。

1.涉子女撫養權問題

其一，子女撫養權的歸屬。根據《中華人民共和國婚姻法》的規定，離婚后，父母對于子女仍有撫養和教育的權利和義務。離婚后，哺乳期內的子女，以隨哺乳的母親撫養為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養問題發生爭執不能達成協議時，由人民法院根據子女的權益和雙方的具體情況判決。父母一方生活在重點疫區或感染病毒是否構成判決子女撫養權歸屬的決定性因素是疫情防控期間家事審判亟須考慮的問題。

對于子女撫養權歸屬的處理，司法實踐從有利于子女身心健康、保障子女合法權益的角度出發，多以子女利益最大化為原則，結合子女的成長經歷、生活環境及父母雙方的經濟收入、身體狀況、工作性質、陪伴狀況等因素，充分考慮子女的意愿綜合作出裁判。疫情防控期間，對于父母一方生活在重點疫區或感染病毒是否構成子女撫養權歸屬的決定性因素，我們認為該因素應在子女撫養權歸屬判定時予以考慮，但仍應結合上述因素綜合認定。

因疫情并不屬于長期影響因素，感染病毒亦不意味著失去撫養子女的能力，故該因素僅應作為綜合考慮因素之一，而不應作為判決子女撫養權歸屬的決定性因素。若經審查，父母雙方各方面條件對于撫養子女基本相同，子女較幼無法明確表達意愿或未明確表明意愿，判由任意一方撫養對子女身心健康等未有明顯影響，可從當下更有利于子女身心健康的角度出發，將子女判由未生活在重點疫區或未感染病毒一方撫養；若經審查，子女長期跟隨生活在重點疫區或感染病毒一方共同生活，改變生活環境或學習習慣并不利于子女健康成長，生活在重點疫區或感染病毒一方各方面條件長期來看明顯更適宜撫養子女，只是暫時處于不適合照料子女的時期，我們建議法院可在判決中靈活處理，如可在判決中作如下表述“××（子女）由××（生活在重點疫區或感染病毒一方）撫養，于××（疫區城市名稱）解除防控或××治愈時履行”。

其二，子女撫養權的變更。根據《最高人民法院關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養問題的若干具體意見》的規定，一方要求變更子女撫養關系有下列情形之一的，應予支持：（1）與子女共同生活的一方因患嚴重疾病或因傷殘無力繼續撫養子女的；（2）與子女共同生活的一方不盡撫養義務或有虐待子女行為，或其與子女共同生活對子女身心健康確有不利影響的；（3）十周歲以上未成年子女，愿隨另一方生活，該方又有撫養能力的；（4）有其他正當理由需要變更的。對于撫養子女一方感染新型冠狀病毒是否構成上述情形，也是本次疫情為家事審判帶來的難題之一。

我們認為，子女撫養權的歸屬系經夫妻雙方離婚之時慎重考慮、協商決定或人民法院結合各方面因素綜合判定之結果，故對于子女撫養權的變更仍應從嚴把握。應著重審查感染病毒一方是否因本次疫情而確無力繼續撫養子女，以目前新型冠狀病毒肺炎的治療效果來看，該類疾病并非不能治愈，故不宜直接將撫養子女一方感染新型冠狀病毒認定為上述變更子女撫養權情形之一，是否需要變更仍應結合前述多種因素綜合考慮。

2.探望權行使中的問題

離婚后，不直接撫養子女的父或母，有探望子女的權利，另一方有協助的義務。行使探望權利的方式、時間由當事人協議；協議不成時，由人民法院判決。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權利；中止的事由消失后，應當恢復探望的權利。感染病毒是否屬于中止探望的情形，因疫區隔離等因素使得父母一方行使探望權發生障礙，是否應該對探望權行使方式予以變更均系本次疫情反映在探望權行使中的問題。

父母探望權的行使仍應以有利于子女身心健康為原則，結合當前新型冠狀病毒傳播的速度、途徑及范圍，感染病毒一方在不直接撫養子女的情況下，行使探望權極有可能向子女傳染病毒，無益于子女的身心健康，故應中止探望，待疫情穩定或其自身治愈后恢復探望的權利。若不直接撫養子女一方因疫情隔離等因素暫時無法行使約定的探望權，如雙方離婚時約定春節期間由不直接撫養子女一方與子女共度，而因本次疫情的發生致使未直接撫養子女一方上述探望權未能實現，則在雙方協商未果情況下，未直接撫養子女一方可訴至法院要求擇期行使上述探望權，人民法院應予支持。

（二）新型冠狀病毒疫情對除斥期間的影響

依據權利行使的程序，對于民法中的形成權可分為普通形成權與形成訴權。前者只需要依據單方意思表示即可，后者需要通過司法途徑才能實現。除斥期間是形成權的存續期間，由于形成權的行使必須在除斥期間內完成，故而在疫情背景下，當事人能否及時行使形成訴權便直接關系到當事人實體權利的實現。婚姻類法律規范中，對于除斥期間的規定主要有以下幾種：

第一，受脅迫婚姻的撤銷權。婚姻法第十一條規定，因脅迫結婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機關或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應當自結婚登記之日起一年內提出。被非法限制人身自由的當事人請求撤銷婚姻的，應當自恢復人身自由之日起一年內提出。

第二，無效婚姻當事人以及利害關系人申請宣告婚姻無效的權利行使。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》（以下簡稱《婚姻法解釋二》）第五條規定，夫妻一方或者雙方死亡后一年內，生存一方或者利害關系人依據婚姻法第十條的規定申請宣告婚姻無效的，人民法院應當受理。最高人民法院將宣告無效的權利傾向認定為撤銷權，將該一年期間明確為除斥期間。

第三，雙方協議離婚后針對財產分配協議請求變更或撤銷權。《婚姻法解釋二》第九條規定，男女雙方協議離婚后一年內就財產分割問題反悔，請求變更或者撤銷財產分割協議的，人民法院應當受理。人民法院審理后，未發現訂立財產分割協議時存在欺詐、脅迫等情形的，應當依法駁回當事人的訴訟請求。

第四，離婚損害賠償請求權的提起。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》（以下簡稱《婚姻法解釋一》）第三十條第一款第二、三項規定：（二）符合婚姻法第四十六條規定的無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規定提起損害賠償請求的，可以在離婚后一年內就此單獨提起訴訟。（三）無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，一審時被告未基于婚姻法第四十六條規定提出損害賠償請求，二審期間提出的，人民法院應當進行調解，調解不成的，告知當事人在離婚后一年內另行起訴。《婚姻法解釋二》第二十七條規定，當事人在婚姻登記機關辦理離婚登記手續后，以婚姻法第四十六條規定為由向人民法院提出損害賠償請求的，人民法院應當受理。但當事人在協議離婚時已經明確表示放棄該項請求，或者在辦理離婚登記手續一年后提出的，不予支持。最高人民法院亦明確上述一年期的性質為除斥期間。

第五，其他撤銷權等形成權除斥期間。夫妻對內對外簽署的協議等，如存在撤銷事由，根據民法總則第一百四十七條至一百五十一條之規定，同樣需在相應的除斥期間內行使權利。

對于上述除斥期間，民法總則以及婚姻法司法解釋均明確不適用有關訴訟時效中止、中斷和延長的規定。存續期間屆滿，撤銷權、解除權等權利消滅。因此，在當前疫情防控情形下，當事人如不能及時行使權利，便會產生權利消滅后果。

我們認為，除斥期間是形成權的存續期間，其立法目的在于要求當事人及時行使權利以穩定具體的法律關系狀態。因此，除斥期間不適用時效中止、中斷和延長的規定有合理性。但是，由于疫情發生和傳播的不確定性，加之目前仍在實行嚴格的防控措施，要求當事人在節后第一時間立案訴訟亦有違背基本的公平原則之嫌。即便可通過網上立案等途徑行使權利，但將此作為硬性條件恐怕于情于理也有不妥之處。除斥期間的效果是法定的，法院不具有自由裁量的權限，因此，如何處理亟待立法機關予以明確。

（三）新型冠狀病毒疫情對訴訟時效的影響

在婚姻家事領域中，當事人的訴請或與身份相關，或與共同共有的權利形態相關，亦有請求支付撫養費、贍養費或扶養費的情形，很多具體的請求權本身不受訴訟時效的限制。但訴訟時效仍有適用余地，對贈與合同、夫妻共債等適用訴訟時效就是明顯例證。另外，依據《婚姻法解釋一》第三十一條之規定，當事人依據婚姻法第四十七條的規定向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產的訴訟時效為兩年，從當事人發現之次日起計算。

目前可能存在的問題是，在疫情發生期間訴訟時效屆滿，而當事人主張權利明顯不便，機械適用訴訟時效可能會違背法律基本的公平原則。我們認為，解決路徑有二：一是準確適用民法總則第一百九十五條以及《最高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規定》中關于時效中斷的規定。雖然疫情發生期間，當事人提起訴訟有一定困難，但如果有證據證明當事人提出了履行請求或者義務人同意履行，或者有其他足以認定中斷事由情形的，則應認定訴訟時效發生了中斷。法院在認定上述中斷事由時應對規范作出彈性且合理解釋，不應過于嚴苛。二是準確適用民法總則第一百九十四條關于訴訟時效中止的規定。依據該條第一款第一項和第五項，在訴訟時效期間的最后六個月內，發生不可抗力以及其他導致權利人不能行使請求權障礙的，訴訟時效中止。

對于本次疫情的發生是否屬于不可抗力，有不同觀點。我們認為，依據民法總則規定，不可抗力是指不能預見、不能避免且不能克服的客觀情況。本次疫情發生之突然、傳播速度之快確實是無法預見和避免的，但是否屬于不能克服，不應一概而論，還應放在具體案件之中考量。對于履行期限在疫情控制期間，事實上導致當事人確實無法履行的，應認定為不可抗力因素導致合同無法履行。但合同履行與疫情發生和防控措施無關的，則不應考慮不可抗力因素。另外，除交易中會出現不可抗力因素之外，在當事人實體權利及訴訟權利的行使上法律規范亦加入了不可抗力因素，例如上述訴訟時效中止事由。此時，由于權利行使障礙關系到當事人實體權利的實現，法院應當謹慎考量，不應輕易關閉救濟的大門。如果當事人不能行使或不能及時行使權利是由于疫情的危害和防控措施所致，當事人本身沒有主觀過錯的，應該將本次疫情及由此導致的防控措施作為不可抗力對待，或者通過合理解釋，將其歸入“其他導致權利人不能行使請求權的障礙”之中。

在此應注意的還有民法總則第一百九十四條第二款之規定，即“自中止時效的原因消除之日起滿六個月，訴訟時效期間屆滿”。何為中止時效的原因消除之日？是以正常假期的結束之日計算，還是以防控措施的解除之日計算？如果以防控措施的解除之日計算，那么如何確定該日期？我們認為，從對當事人權利最大限度保護的角度出發，應該以防控措施的解除之日作為起算日較為合理。但防控措施的解除國家并無統一要求，各個地方政府可能有不同的考量，難以統一規定，如何確定又成疑問。在此應綜合考慮以下因素確定，一是疫情的防控情況，二是當事人行使權利的便利程度，三是當事人主觀上有無過錯。在具體衡量中亦應彈性解釋規范，切不可過于嚴苛。

有沒有必要借鑒域外法中的混合除斥期間制度？

（一）嚴格落實家事審判的理念方法

現代家事審判理念的核心在于對家事當事人利益的維護從單一的財產性權利關照過渡到對當事人財產、身份、情感利益的一體化關注，要求家事審判必須強化人文關懷，暢通糾紛多元化解渠道，充分發揮調解在審判過程中重要作用等。疫情背景下，面對撫養權、探望權糾紛，要從長遠性、現實性、可行性、周密性四個方面，嚴格落實對未成年子女的保護措施，積極消除當事人的顧慮，通過調解方式化解糾紛。對于因疫情傳播而不得不延期審理的案件，應加強庭前調處的力度，做足做通當事人的思想工作，能調盡調，無法調解的，積極緩解當事人之間的緊張關系，為下一步工作奠定良好的基礎。

>>視覺中國供圖

（二）強化對疫情現實的研判，準確理解、彈性解釋法律規范

作為一次突發的重大公共衛生事件，新型冠狀病毒疫情作為有意義的法律事實勢必影響當事人之間的權利義務關系。我們需要考慮的是該事件與哪些規范構成相契合，但抽象的規范構成和真實的疫情并非同一層面問題，這就需要我們在強化對疫情研判的同時，準確理解、彈性解釋法律規范。

第一，準確適用法律規范，加強對不可抗力、訴訟時效、除斥期間等制度的深刻理解和把握，既要理解制度的立法目的，亦應放在疫情的背景下，妥善考慮公眾自我保護的欲求、保護他人的愿望、社會一體共渡難關的必要性等因素。在解釋適用規范時，彰顯法律的柔性和對現實的關照，保證在疫情背景下，當事人合理合法訴求能夠得到最大限度的保護。必要時，對法定期間特別是除斥期間不適用時效中止、中斷和延長的規定提請立法機構予以解釋。在民法典頒布前，建議立法機構重新考慮并借鑒域外法中的混合除斥期間制度，對民法典除斥期間制度予以完善。

第二，準確適用家事法律規范，堅持婦女兒童權益的優先保護原則，在疫情防控和婦女兒童權益保護原則之間尋求平衡。對受疫情影響的地區和被病毒感染的當事人，必須貫徹平等原則，堅決杜絕一刀切的思維模式。疫情并不屬于長期影響因素，感染病毒亦不意味著失去撫養子女的能力，故而在處理撫養權和探望權問題上，應充分考慮疫情地區和病毒感染當事人實際狀況，始終貫徹兒童權益保護最大化原則，堅持對婦女合法權益的保護，避免裁判出現偏頗。

第三，準確適用民事訴訟法律規范，充分利用訴訟法中的期間補救機制，適當延長訴訟期限，為當事人訴訟活動提供充分保證。對于無法及時網上立案、無法及時郵寄送達訴訟材料的當事人，要根據當前的疫情狀態和隔離措施，從公眾可以接受的角度依據申請適當給予期間補救，并做好雙方當事人的協調溝通工作，平等保護雙方當事人的訴訟權益，維護程序公正。對于不能及時到庭參加訴訟活動的當事人，可通過延長舉證期限、延期審理等方式處理，對于必須到庭又無法到庭的離婚案件當事人，可采用遠程技術，亦可通過要求提供書面意見等方式審理案件。

（三）進一步宣傳和普及網絡訴訟服務平臺的惠民舉措，為當事人提供多元化、高效率、一站式服務模式

深度普及宣傳和落實網絡訴訟服務平臺在實現網上立案、跨區域立案、在線其他訴訟服務上的巨大功效，保障當事人足不出戶就可以完成基本的訴訟服務，有效減少人口流動，切實保障當事人訴訟權利和實體權利。家事糾紛的當事人本都屬于家庭成員，有一定的感情基礎，有條件的法院可通過遠程視頻庭審或通過在線調解等方式，實現訴訟活動的網絡化、便捷化，切實滿足當事人的訴訟需求。