企業商業秘密保護法律解讀

葉勇 胡洪亮

什么是商業秘密？

顧名思義，商業秘密就是能夠為其擁有者帶來商業利益的秘密信息。商業秘密發揮作用，依賴的是法律賦予其所有者的合法的壟斷權利。我們都知道，市場經濟建立在競爭的基礎上，企業要想在激烈的市場競爭中生存和發展，制勝手段之一是擁有某種排除競爭對手的競爭優勢，例如，通過專利權獲得一段時間的技術壟斷，利用商標權建立起品牌區分優勢。商業秘密也具有類似的作用，企業通過商業秘密可以有效地構建起自身的技術壁壘和經營壁壘，在競爭中占據有利地位。商業秘密所帶來的巨大利益誘惑，使得有些人不惜鋌而走險，采取各種非法手段，甚至商業間諜手段，千方百計獲得他人的商業秘密，從而以低成本獲得競爭利益。

目前我國已經初步建立起社會主義市場經濟體制下的商業秘密保護制度，通過民事、行政、刑法和勞動法等相關法律來提供綜合的保護。其中《反不正當競爭法》提供了有關商業秘密保護最重要和最基礎的法律規定，其它法律或法規在《反不正當競爭法》的基礎上側重在某些方面提供保護。

《反不正當競爭法》第九條給予商業秘密明確的法律定義：“商業秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業價值并經權利人采取相應保密措施的技術信息、經營信息等商業信息。”從該定義中，我們不難發現，商業秘密具有以下特殊的權利屬性：

首先，商業秘密權利的取得不需要通過國家相關部門事先的審查、登記或者注冊，其權利內容及其保護范圍，需要在發生糾紛時根據具體個案來確定；

其次，商業秘密是通過權利人自己保護的方式而存在的權利，一旦商業秘密公開，其權利即告終止；

最后，商業秘密需要符合法律規定的法定形式，即內容的非公知性，商業價值性以及保密措施。

正是由于沒有官方審查途徑對商業秘密事先給予確定，在發生商業秘密糾紛時，當事人必須提供足夠的證據證明其主張的信息符合商業秘密的法定條件，構成商業秘密權；在此基礎上，當事人還需要提供證據證明存在侵犯其商業秘密的行為，因此，相對于其他知識產權權利，商業秘密權利的確定和保護要求更高的專業能力。

近些年來，中國政府采取了各種方法加強商業秘密的保護，不僅修訂了《反不正當競爭法》，簡化了商業秘密的法定條件，降低了權利人對侵犯商業秘密行為的證明責任，加大了對侵犯商業秘密行為的處罰力度等，而且通過司法政策、宣傳等各種途徑營造全社會尊重和保護商業秘密的氛圍。但是，真正要發揮法律對商業秘密的保護作用，從根本上還是要依靠商業秘密權利人，特別是企業的積極性，和專業法律工作者的努力。權利人的維權動力和專業人員的努力才能真正推動國家對商業秘密的保護落到實處。

商業秘密主要包括技術秘密和經營秘密，限于篇幅原因，本文將主要介紹企業如何通過刑事手段保護自己的技術秘密。

侵犯商業秘密犯罪

對于侵犯企業商業秘密的侵權行為，企業可以依靠民事訴訟、行政投訴等民事和行政救濟手段制止侵權行為，獲得民事賠償。對于嚴重侵犯企業商業秘密的行為，則可以借助刑事手段追究侵權人的刑事責任。然而，由于追究刑事犯罪的證明標準相對于民事訴訟和行政查處而言較高，必須達到排除合理懷疑的程度，并且還需要證明犯罪行為給權利人造成損失數額或者犯罪違法所得數額在50萬元以上，因此，對侵犯商業秘密的行為采取刑事訴訟手段并不容易。

相對經營秘密而言，技術秘密更容易獲得刑事保護。根據2011-2017年廣東法院公開的涉及商業秘密犯罪的刑事案件統計，涉及技術秘密的案件高達94%以上，因此，刑事手段成為企業打擊嚴重侵犯其技術秘密的最重要的方式。本文擬通過一起技術秘密侵權犯罪案件（詳細內容請參見（2016）黔刑終593號刑事裁定書），簡單介紹企業如何通過刑事手段打擊嚴重侵犯其商業秘密的行為。

案情簡介：貴陽時代沃某科技有限公司（以下簡稱沃某公司）在研發、生產、銷售反滲透膜過程中形成了相應的商業秘密，并制定保密制度，與員工簽訂保密協議，明確對商品供銷渠道、客戶名單、價格等經營秘密及配方、工藝流程、圖紙等技術秘密進行保護。2004年7月份，葉某東、趙某、宋某三人大學畢業后進入沃某公司工作，逐漸掌握了反滲透膜的有關技術、工藝和客戶資源等信息。三人均與沃某公司間簽有保密協議。2008年至2012年，被告人彭某在為沃某公司供應標簽過程中，認識了葉某東等三人，并了解到沃某公司的生產反滲透膜技術在國內處于領先水平，且沃某公司與員工間簽了保密協議，對公司的經營信息及技術進行保護。

2010年，被告人彭某、葉某東、趙某和宋某四人共謀成立公司，生產反滲透膜產品，并于2011年4月13日注冊成立重慶嘉凈源商貿有限公司（以下簡稱嘉凈源公司）。為隱藏身份，葉某東、趙某、宋某以各自岳母的名義分別持股。隨后，葉某東、宋某、趙某于2011年1月至5月相繼離開沃某公司，并違反保密制度復制該公司涉密資料私自保存。2012年2月，嘉凈源公司開始生產銷售反滲透膜。被告人在生產中使用了沃某公司PS溶液及配制配方、工藝參數、配制作業流程等技術秘密。經鑒定，被告人與沃某公司生產的反滲透膜所含化學成分含量接近。

截至2013年3月，嘉凈源公司生產、銷售反滲透膜179176支。結合沃某公司2012年及2013年1月至3月期間各型號反滲透膜銷售單支毛利鑒定，經計算得出被告人侵犯沃某公司商業秘密所造成的經濟損失為375.468萬元。

本案中被害單位采取了如下證據證明犯罪構成要件：

1.被害人商業秘密權利證明

非公知性：通過委托司法鑒定機構對被害人主張的PS溶液配制配方、工藝參數及配制作業流程，以及專用設備中刮膜機圖及履膜機圖樣進行鑒定，認定上述技術信息在公知渠道及其銷售產品中均很難獲取。被告方面雖然提供了一些公開的論文，但法院認為，上述專業論文只是公開介紹相關原理，并未公開與沃某公司一致的PS溶液配制配方、工藝參數及配制作業的具體流程，不能證明上述技術信息是公知技術。

商業價值：沃某公司運用其技術信息生產的反滲透膜已經在市場上銷售，為公司帶來經濟利益，有相關的銷售統計和司法鑒定。

保密措施：沃某公司制定了一系列保密措施，與員工簽訂相應的保密協議，明確了其技術信息、經營信息的保護范圍、期限、具體的步驟，明晰了員工的保密義務。

2. 行為人實施侵犯商業秘密行為的證明

葉某東、趙某、宋某作為沃某公司員工，實際接觸了被害人商業秘密：葉某東原系沃某公司的西南區銷售經理，從該公司電腦系統復制客戶信息，并連同供應商資料、價格信息等其他涉密資料私自保存，嘉凈源公司成立之后，在經營過程中，使用了葉某東提供的相關經營信息；趙某和宋某原系沃某公司的工藝研究工程師和電氣工程師，熟悉和了解與反滲透膜有關的工藝、材料、設備、流程等相關技術信息。案發后也從被告人電腦中查獲部分生產線圖紙等。

3.被害人實際損失的證明

由于涉案商業秘密并未因侵權行為而為公眾所知悉，故法院沒有采用受害單位的研發投入數額確定賠償數額，而是根據《司法會計鑒定報告》中關于被害單位相應期間產品銷售毛利，乘以被告生產銷售的數量，作為被害單位損失數額。最終認定被告人的行為構成侵犯商業秘密罪。

從上述證明過程中不難看出，雖然在案發之后，需要進行一些司法鑒定和刑事取證等取證工作，但是，大量的基礎工作卻是被害單位案發前所做的日常保密措施等證據。

企業保護商業秘密的法律建議

商業秘密的三個法定條件中，非公知性和商業價值性，屬于商業秘密自身屬性或自然發展的結果，不受人為外在的行動影響，因此，企業要保護自己的商業秘密，更應當關注平時采取保密措施和保存必要的保密措施的證據。

首先，保密措施必須是公開的，要告訴能夠接觸到保密信息的人，比如單位員工，或者其他合作單位及人員等，企業哪些信息內容屬于商業秘密，要求能夠接觸保密信息的人承擔保密責任，這種保密責任不僅僅是口頭告知，還必須通過固定的證據保留下來，例如與接觸保密信息的員工簽署書面保密協議，或者在企業內部制定和通過保密制度，對員工進行保密培訓，形成書面保密培訓記錄等。不僅員工在職期間需要遵守保密規定，對于掌握商業秘密的企業高級管理人員和高級技術人員，還可以與其簽訂相關的競業限制協議，限制其在離職或者跳槽后一段時間內到相競爭的企業就職，避免泄露商業秘密。當然，簽署競業限制協議并不是越多越好，真正的商業秘密必須限制能夠接觸的人員范圍，員工普遍簽署競業限制協議反而說明沒有采取必要的保密措施。

商業活動中，員工跳槽是經常發生的事情，而這確實是商業秘密保護的難點，因為它涉及兩個問題：一是技術創新，保護商業秘密；二是員工勞動權利的保護。勞動者有勞動的權利，技術人員也要生活，跳槽以后依靠自己的技術經驗來維持生活。如果商業秘密保存在員工的頭腦里的話，在實際行動中就很難查獲到保存有商業秘密的載體，如光盤、圖紙，在這種情況下證明員工在企業接觸過哪些具體的商業秘密就非常重要了，只有這樣，才能通過“接觸加相似”的證明方式來證明員工跳槽以后生產銷售的產品利用了原來企業的商業秘密。

其次，對于涉密的信息加注秘密標志也是很重要的保密措施，一方面可以證明信息的權屬，另一方面也是顯著的保密措施之一。

其三，保密措施要適當，不需要萬無一失，比如電腦專人專用、設置密碼，采取物理隔離措施避免保存有商業秘密的電腦與外部網絡連接；或者車間不能隨便進出，設置門卡限制進入車間的人員范圍；或者對生產工藝流程等采取分段隔離的方式等。保密措施不是說一定是天衣無縫，任何措施的采用都需要成本投入，而且絕對的保密也是不存在的，但只要采取了跟商業秘密價值相匹配的保護措施就能夠獲得法律的支持和保護。具體保護措施可以與專業律師探討研究，確保獲得符合法律規定，將來在發生爭議時才能夠獲得法院的支持。

總而言之，企業保護商業秘密，一定要有與市場價值相匹配的保護措施，有保護的意愿、有具體的措施，并且行為適當，才能真正保護到企業最重要的智慧財產商業秘密。

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