●朱 昱
(新疆大學法學院,新疆 烏魯木齊830001)
1.第78條的基本性質
關于第78條的基本性質,學界主要存在一般規定說、一般條款說、嚴格責任說三種觀點。一般規定說認為,《侵權責任法》第78條確立了動物致害責任的一般規則,即使是特殊類型的動物致害責任,除非有特別的規定或者按照法律的精神可以作不同的解釋,否則都適用動物致害的一般規則。[1]一般條款說認為,《侵權責任法》第78條是對動物致人損害責任一般條款的規定,規定的是飼養動物損害責任歸責原則體系中的一般的無過錯責任,適用于一般情形下的飼養動物致人損害情形。[2]采用嚴格責任說觀點的學者主要是王利明教授,他認為我國《侵權責任法》中的動物致害歸責原則采用嚴格責任,這集中體現在《侵權責任法》第78條的規定之中,符合嚴格責任的一般性質和特點。[3]
可以發現,一般規定說和一般條款說兩者實質上并無不同,均認為在法律沒有對動物侵權的特殊情形進行特別規定時,應當適用第78條。嚴格責任說僅闡述了在沒有特別規定時動物侵權均為無過錯責任,可以看出這種觀點仍然承認了第78條的基本性質是一般性條款。事實上,學者們對于第78條的基本性質的界定是一致的。
2.第78條的抗辯事由
從實質上來看,第78條但書規定的抗辯事由采用的是過失相抵原則?!肚謾嘭熑畏ā吩诹⒎ㄉ喜捎每倓t+分則的體例對過失相抵進行規定,即在第三章的總則性條文中規定了一般情形下適用的過失相抵,同時,在第9章的第70、第71、第72、第73條和第10章的第78條這幾個條文中也進行了規定。……