緬甸公司法律制度分析

(云南民族大學 云南 昆明 650000)

引言

緬甸的立法特征和原則多帶有英美法系的色彩。1914年《公司法》從內容、形式到語言表述，都體現著英美法系的特征。通過分析新的公司法，形成和舊法的比較，對于緬甸的法律制度有進一步認識。

一、公司類型

緬甸公司法第二章第二條規定：“依照本法可以成立并注冊下述公司：(一)下述兩類股份有限責任公司之一：1、股東總數在50人以下的私人公司；2、不限股東人數的公眾公司。(二)不限股東人數的擔保責任有限公司。(三)不限股東人數的公眾公司。”這種簡單的公司類型設置，在快速發展的緬甸經濟環境下有利有弊。優點是它規避了持有大股份的股東控股的風險，賦予公司無限的生命力，因為有限公司是一個獨立的法人團體，其存在并不會受到股東變動的影響。第二百零二條開始到二百一十九條，分別從招股說明和配股限制來對股份認購加以規定，使得設立程序簡便，法律依據明確。能夠對公司進行有效的監控，防止企業機密信息外泄。集中股權，從而能夠強化股東責任意識。在籌集資本能力方面，有限公司較獨資或合伙性質強，故其成長潛力也較大，借股份的出售，公司通常能籌得大量的資金。當然單一的類型存在固有的缺點，這對于緬甸或外國投資者都是不同程度的風險。首先稅率稍高，有限公司一般交納的利益所得稅比其他類型公司要高一些，再加上沒有其他類型可以比照，在緬甸投資設立公司將承擔較高的納稅比例。有限公司比獨資與合伙，受到更多的法律限制。

二、公司的結構、管理和經營范圍

與舊的公司法相比，18年實施的新法對公司結構和管理的規定進行了些許有利的改進。在成立公司的股東人數方面，新法規定在“緬甸成立的公司需要兩名股東”的基礎上減少為一名股東，這就可能實現一人獨資，拓寬了公司經營的類型。在公司結構方面，新公司法明確認可使用集團公司結構，并且規定了促進管理集團公司的條款。①這樣一來，相比較舊的公司法對集團結構的不禁止也不肯定，新法使得公司管理形式有了很大創新空間，免于受到政策的過多限制。還有一點創新之處，即增加了小型公司。雇員少于30人和年收入少于5000萬緬幣的公司，按照規定可以免除一系列報告和開會的程序要求，合理減輕了小型公司的負擔。外國投資者可自由選擇根據《緬甸公司法》或緬甸外商投資法設立經營。但是，根據緬甸外商投資法，外國投資者能夠獲重大稅項減免及其他優惠。新《公司法》第九章第四十三條第二款規定了外國公司從事的經營不視為在緬甸從事商業活動的事項②。其中不乏將正常的公司管理、法人成立條件及常見的商事活動排除在外，這極大程度上限制了外國法人在緬甸開展業務的范圍。對外國投資者來說，法律和政策上的限制過多地束縛了其經營方式和種類，相對于緬甸公司，將會明顯削減其同等條件下的盈利，收入和投資的比例難以提升，從而打擊外國法人注冊、經營的積極性。

三、章程的內容限制

舊法中規定，緬甸企業需由章程和組織大綱。作為相應的條款內容，新法中規定，企業應有章程，并有全體股東簽字卻，均應遵守章程的規定。”所以新法將統一的新的章程替代之前的組織大綱。第十二條：“公司章程可包含本法規定的事項，也可包含公司需補充說明的其他事項。”由此可見擁有靈活的章程是公司成立的共同條件。但對于經營目標的要求，使得公司法修改前已經設立的公司面臨轉變章程的抉擇③。新公司法對章程的規定還有一點巨大變化就是在經營范圍方面。為了限制公司的活動范圍，舊公司法規定公司在成立時必須在組織大綱中闡明經營范圍。但新法中有關章程規定這一章節中并沒有限制經營范圍的規定。所以即視為章程可以規定除四十三條規定的不視為經營活動之外的任意經營范圍，當然對于投資規則規定的模式要嚴格遵守。而在新法實施之前規定了經營范圍的公司，存在12個月的過渡期可以決定是否刪除，過渡期滿將自動失效。這不失為鼓勵公司擴大經營的一種方式。但是轉變的章程也會帶來問題。

四、股份管理和持股風險

首先在股份類型上，新的公司法允許公司發行不同類型的股份或者發行其他類型的證券，第七十三條到第七十五條規定了優先股的相關事項內容，其目的主要是減輕企業資金負擔。在歸屬上不納入企業必償的債務，尤其是處于財務危機時，企業可以進行有效的調整，減少對優先股的償付。股份比例在企業管理方面具有重要意義，通常股份量與股東在企業中的價值一致，股東在公司的價值主要與其資金投入、經驗、社會資源及知識產權等有價值資源相關，通過規定的資源范疇進行折合。其享受的權利越多，承擔的責任義務也就相應的增加。在《緬甸公司法》中,涉及股權比例與決策關系的唯一一條,就是股東權利的變更中規定:“公司章程中對任何股份種類所含股份的權利或對無股本公司任何成員種類的成員的權利進行變更或取消有程序要求的,按該程序執行。公司章程未對上述程序進行規定的，只能通過公司的特殊決議對上述相同權利進行變更或取消”。此外,企業權力機構的形式為成員會議“擁有股本的公司,由按照股份種類劃分的股份持有人組成”,“無股本的公司,由享有被變更或取消的權利的成員種類中的成員組成”。在面對特殊事項如公司的股權變更、合并、撤銷等事項時，“可通過上述種類中至少75%公司股東的書面同意進行變更或取消”。在涉及外商投資的企業的股權劃分上，2017年頒布的《緬甸公司法》中,對 “緬甸公司”范圍作了修訂。外國人原在緬甸的投資行為不得超過工資總體的35%，因此該公司依舊屬于緬甸公司。這樣一來,緬甸投資委員會規定的只面向“緬甸公司”開放的投資活動,外國投資者此時作為“少數投資者”也擁有參加的權利,有利于引進外來資本、開發資源。這些程序對股東是公平合理的,給予了公司應有的程序來處理資本和股東價值回報問題。

五、新法對其他國家在緬成立公司造成的風險

新公司法的實施與應用，將公司運營和治理的規制框架現代化，將緬甸公司法提升至與其他國家當代操作一致的水平，從而可以吸引更多優秀的投資者來緬甸創辦公司，形成良好的氛圍與法律環境。但同時不可避免的，其新法的構建對別國企業家來緬甸成立公司會造成不同程度的風險。

(一)公司的成立存在是否應新注冊的風險

在原《公司法》規制框架下，部分海外公司，例如鉆井平臺和其他服務類公司在緬甸開展業務不需要注冊，但在新《公司法》的規定中，海外公司或其他任何實體公司未經注冊不得在緬甸開展業務。且在新《公司法》的架構中，又重新規定了幾種不視為在緬甸開展業務的活動內容，并澄清了對海外公司在緬甸開展交易的規制立場。一般立場是海外公司在緬甸開展業務需要在新法下注冊，但部分行為不視為“開展業務”，包括：在法律程序中作為當事一方；維持銀行賬戶；借出款項和擔保、收債。任何在緬甸有日常經營活動和交易的海外公司都需要考慮新的規定以決定是否需要注冊。因此，公司如僅在緬甸開展新公司法所規定的“不視為在緬甸開展業務”的活動，則不需要注冊。

新法成立后注冊緬甸公司的手續相較之前更為簡單化，在準備注冊緬甸公司之前，如果以個人的名義申請注冊緬甸公司，需要兩個法人，護照副本兩張，注冊資金需要五萬美金，大約十四到二十一天就能注冊完成。如用以公司的名義進行申請，需要提交企業資金平衡表；公司的營業執照；公司章程；董事會決議；代表人公司會決議；各董事護照副本。準備好相關材料以后，再將材料提交給緬甸的注冊局批準、發出臨時公司執照后，就可以開設公司銀行戶口。外資可選擇先匯50%注冊資金，而其余50%注冊資金，則須在公司成立后的一年內付清，或一次過全付清。

新法從市場主體角度澄清緬甸內針對海外公司營業規則。在新法下通過注冊，即可展開業務。但是范上的過多限制，使得任何希望在緬甸注冊的法人機構感到束手束腳，從而尋覓更加便利的發展環境，對于緬甸的投資行業也有不利影響。在外國法人經營范圍的規制上，新的公司法確實給外國投資者帶來一定程度的麻煩和風險，對外國法人的經營能力是種考驗。

(二)法律規制性的增強

在1914年舊法框架下，在緬甸成立的公司中“緬甸公司”必須是100%由緬甸公民擁有并控制，并且如欲轉換類別，需要得到監管機構DICA的同意，而這在實踐上幾乎是不可能的。盡管新法中仍保留了“緬甸公司”和“外國公司”的區分，但新法的改變從公司法的角度引致了對外國所有權的“去監管”。投資者需要注意的是，在特定行業的外國投資由其它法律來規制，例如2016年《緬甸投資法》和物業所有權的有關法律。

同時在章程轉換的問題上，新公司法表明，舊法中的章程和組織大綱將自動變為單一的新章程，以避免給既存公司增加不必要的費用。然而在舊法框架下，數量眾多的公司使用的是DICA提供的組織大綱和章程范本，范本中又引用1914年《公司法》表A，新法未說明如何處理這種引用。除非新法實施后頒布的細則中對這些問題有清晰和權威的指引，否則建議公司修訂它們的章程并移除引用表A的條款。

新法成立之前在經營范圍上，外國人暫時還不可以在緬甸做經商交易買賣，除非是農業設備行業、醫療設備行業、建筑材料行業等。但在緬甸實行新公司法后，外國人如果想進口后在緬甸銷售，合資即可。在注冊建筑公司時，只有緬甸本地公司才可以申請建筑執照。很多發展商都是委托緬甸的本地公司來做建筑。同時，外國投資者具有更加獨立，靈活的投資方式，需要建立完全擁有和控制的有限責任公司，外資公司在服務性行業門檻較低，若在其他例如進出口貿易、生產等行業門檻較高，現注冊公司政府放低門檻吸引外資，只須1個法人，1個護照就可注冊公司，注冊資本不用實繳。可見在新法成立后，其他國家想要在緬甸成立公司相較于之前具有更完善的法律規制，更詳盡的要求細節等，同時也對外國公司具有了更為強定有效的法律規制性。

(三)股權構成的風險性

新的所有權比例上，新法中，外國人允許擁有“緬甸公司”至多35%的股份，而這個公司仍然被認為是“緬甸公司”；舊法中，公司哪怕只有一股是由外國人持有，這一公司也會被認為是“外國公司”。這一改變的重要性在于，外國股權占少部分的公司在2016年《緬甸投資法》中仍然被視為緬甸投資者，而非外國投資者。在緬甸投資委員會(MIC)15/2017號通知第一段(b)項中的投資活動只面向“緬甸公司”開放，因此外國投資者此時作為“少數投資”也可參與這些投資活動。目前仍然僅限于“緬甸公司”開展的經濟活動，如擁有土地、在仰光證券交易所掛牌，新法實施后外國人即可參與，只要他們在“緬甸公司”中的持股不超過35%的界限。

緬甸公司法還允許外國人設立分支機構，至少有1名股東和一名授權公司代表，可以是外國人。緬甸的分支機構可以開展業務活動并開具發票。但是母公司對分支機構的行為負全部責任。該分支機構將獲得50,000美元的最低資本和35%的公司稅率，而不是適用于在緬甸注冊的公司的25%的稅率。因此，在緬甸設立新公司可能比建立分支機構更具成本效益。

在股權轉讓方面，新法將外國人購買“緬甸公司”股份需要事先獲得監管部門同意的要求移除，僅需在外國所有權部分超過規定限額導致“緬甸公司”變成“外國公司”時才需要通知監管部門。35%的所有權門檻因此不是上限，股份能夠在外國和本地投資者之間自由交換。另外，新法取消了外國公司另行持有營業許可的要求，極大地減少了另一規制負擔并拉平了本地和外國公司的起跑線。在其風險性上大大降低了其他國家在緬甸公司成立的風險性與顧慮等。

(四)股權干涉風險的增加

新公司法增加了兩條公司股東可采取行動的條款：其一，訴因是針對如何處理公司對提起申請的股東利益采取壓制性行為的；其二，訴因是允許股東在公司為一方當事人的訴訟程序中進行干預，這在緬甸是第一次。訴訟權利賦予了公司的任一股東，哪怕該股東僅持有公司的一股，不論這一股的持有是因法律而得或是基于合意得來，都可賦予股東上訴訴權。從好的方面講，這些工具有效地保護了少數股東；從不好的方面講，提供了阻礙公司的機會和限制了公司的權限。然而新公司法也包含了一些條款，以保護公司免受訴累，例如，起訴方需善意或為了公司利益。但這些條款仍較為寬泛，將來還有待觀察法院如何使之生效。簡言之，建議公司將股東人數保持于盡可能較少和可控范圍。

另一方面，對于緬甸掛名股東而言，這類行為也存在著巨大的風險。掛名人是公司法律意義上的股東和董事，當然也對公司經營活動的合法性、稅務、勞務等方面負有直接義務。如一旦公司出現經營困難(如大額虧損、非法貿易等)，則掛名股東將面臨巨額債務及違法風險。可見，若其他國家在緬甸成立公司，其股權干涉的風險將會增強。

因此，對于初到緬甸的外國企業而言，應盡可能在日常經營中實現合法化、正規化。對于已經涉及上述行為的外國企業而言，應盡早重新成立公司并注銷已經注冊的掛名本地公司，以隔離日益增長的經營風險。對于緬甸公司掛名股東而言，也應盡早與相關外國公司溝通并盡快辦理公司注銷手續。

【注釋】

①《緬甸公司法》第一章，第一條中規定了與公司相關的關聯方和與個人有關的關聯方，以及子公司的成立條件。

②“外國法人或法人集團在緬甸境內從事的下述活動不得視為在緬甸境內從事商業活動：1、作為或即將成為訴訟程序、解決訴訟程序或索賠或爭議的一方當事人；2、召開董事會、股東會或從事內部管理活動；3、持有一個銀行賬戶；4、通過獨立合同方出售財產；5、因在緬甸境外接受訂單而簽訂有約束力的合同；6、從事貸款、創設債務證明或財產負擔；7、擔保、收回債務或執行債務相關的有價證券；8、從事30日以內即可完成的單次交易，反復多次開展的相似業務除外；9、投資基金或持有財產。”

③第十二條第五款：“現有公司的章程大綱明確公司目標的，公司股東未依照本法表決修訂章程取消該目標的，該目標繼續有效直至過渡期結束。過渡期后，上述目標視為失效，除非按規定格式向注冊官發送該目標繼續有效的特殊決議。”