集團訴訟登陸證券市場投保機構擔當超級代表

朱德堂

2020年3月1日，修改后的《證券法》開始施行;九十五條規定的集團訴訟正式登陸中國證券市場。成千上萬的投資者為此等待了長達20多年，可以說這是迄今為止投資者保護工作所取得的最大進展，沒有之一。那么什么是集團訴訟？為什么中國的中小投資者期盼集團訴訟？中國的證券集團訴訟如何運行？

集團訴訟是保護小人物的訴訟制度，是證券市場中小投資者的保護傘

現代社會，生產領域、消費領域、服務領域乃至投資領域的集團性侵害頻頻發生，廣大受害者或無錢無力，或損失太小而得不到司法保護;即便起訴到法院，也因為人數眾多超出了單獨訴訟和共同訴訟的容量而得不到有效保護。各國為了救助這些受侵害的小人物，創造了一個新的訴訟制度，這就是集團訴訟。

集團訴訟在世界各地有不同的名稱、形式和特點，如美國的集團訴訟、德國的團體訴訟、日本的選定當事人訴訟、中國的代表人訴訟等。其中，美國的集團訴訟被稱為“目前世界各國訴訟制度中最適合于‘小額多數糾紛的一種制度”，“美國集團訴訟的歷史使命就是保護小人物”。集團訴訟幫助美國46個州的煙民，在20世紀90年代從煙草公司獲得了2460億美元的天價賠償，這個判決稱之為“魔鬼裁判”。

美國運用《聯邦民事訴訟規則》第23條b（3）最多的是證券欺詐類的集團訴訟。2000年至2012年期間，美國納斯達克市場共1482家公司遭遇集團訴訟;2013年度有234家上市公司遭遇集團訴訟，占上市公司4972家的約4.71%;美國安然公司和世通兩個證券集團訴訟案就非常具有代表性。

安然公司曾經是美國500強公司的第7名，不過，在2001年，公司爆出財務問題被立案調查。經過調查顯示，在1997-2000年，安然財務虛增6億美元，折合人民幣為41.3億元。安然公司財務問題曝光，給市場造成了極其惡劣的影響。安然公司股價大跌，資不抵債最終宣布了破產。

破產并不宣告著結束。美國嚴懲上市公司造假，對安然公司高管以及審計單位、投行等涉及機構提起了公訴，不僅要支付高昂的賠償金，還有刑事指控。最終和解金為71.4億美元，CEO杰弗里·斯基林和CFO費斯托分別被判罰24年和6年。

2002年4月，世通財務作假丑聞曝光，涉及金額高達110億美元，從而成為美國歷史上最大的公司欺詐案。隨后，世通申請破產保護，獲得重組。根據世通財務欺詐案中原告和被告的一系列和解協議，受害者們獲得超過61億美元的賠償。

證券集團訴訟威懾力最強世界公認，它能迫使上市公司和中介組織遵守法律、誠實信用;它作為美國證券市場制度的重要組成部分，為中小投資者遮風擋雨，并成就了美國世界規模最大、規范化程度最高的證券市場。

證券集團訴訟缺位，違法者日益猖獗、投資者更加失望

在中國的司法實踐中，集團訴訟就是《民事訴訟法》第五十四條規定的人數不特定的代表人訴訟。

最高人民法院自2001年至2019年，針對虛假陳述證券民事賠償訴訟，先后頒布了四個司法文件。2001年9月21日的《關于涉證券民事賠償案件暫不予受理的通知》，指示各級人民法院對涉證券民事賠償案件暫不予受理;2002年1月15日的《關于受理證券市場因虛假陳述引發的民事侵權糾紛案件有關問題的通知》，除規定了受理的前置程序為行政處罰決定生效外，還明確規定受理的形式為單獨訴訟或者共同訴訟，不宜以集團訴訟形式受理;2003年1月9日的《關于審理證券市場因虛假陳述引發的民事賠償案件的若干規定》，規定受理形式除了單獨訴訟和共同訴訟外，可以采用人數確定的代表人訴訟，但仍然不能適用人數不確定的代表人訴訟;在本次證券法修改前夕的2019年11月8日頒布的《全國法院民商審判工作會議紀要》，才開始決定開展人數不確定的代表人訴訟試點。

證券集團訴訟制度缺位造成中國證券違法案件呈多發高發態勢，虛假陳述、內幕交易、操縱股價等大規模侵權事件頻發，致使廣大投資者損失慘重。投資者卻往往投訴無門，難以獲得有效的救濟。同時，對違法者的制裁乏力，又無法迫使其遵守公共政策，反而會帶來更多的效仿者。中國2010年起已經躍居為世界第二大經濟體后，股市卻長期低迷，近年來一直在3000點上下震蕩。中國證券市場的健康發展，迫切需要證券集團訴訟。

上市公司大智慧的集團訴訟就是一例典型案例。2015年5月，大智慧公告因涉嫌信息披露違規被證監會立案調查，次年7月，證監會下達了行政處罰決定書，確定大智慧的行為構成虛假陳述。由此，4000多名股民，分批參與索賠。截至2019年9月30日，已累計判決大智慧賠償金額1.66億元。

投保機構擔當證券集團訴訟的超級代表人

中國證券集團訴訟的最大特色是投資者保護機構擔當集團訴訟的超級代表人。

投資者保護機構取得訴訟代表權的方式環節少、效率高、代表性強。《證券法》突破了民事訴訟法的規定，創立了集團訴訟代表權產生的第4種方式即受50名以上投資者的委托而取得代表人身份，并把該方式特別賦予給投資者保護機構獨享。投資者保護機構在侵權行為具備起訴條件后，可以征集投資者委托，在獲得50名以上投資者委托后，即可持股行權，以股東身份并偕同委托人共同向法院起訴。案件只要法院受理，投資者保護機構就依法立即取得代表權，以訴訟代表人的身份推進管理訴訟進程，實現了訴訟代表人與集團訴訟的無縫對接，既節省了大量的時間，又避免了法院指定代表人而產生的代表性不足。

投資者保護機構的訴訟代表權限可以擴大至實體權利處分權。2003年最高人民法院《關于審理證券市場因虛假陳述引發的民事賠償案件的若干規定》第十五條規定，訴訟代表人應當經過其所代表的原告特別授權，代表原告參加開庭審理、變更或者放棄訴訟請求、與被告進行和解或者達成調解協議。訴訟代表人沒有取得當事人特別授權的，不得以訴訟代表人的身份參加訴訟;投資者保護機構在征集投資者委托的時候，其由國家依法設立的公益維權組織性質，非常有助于其贏得投資者的信賴而取得投資者的實體權利處分權。通過特別授權，投資者保護機構擔任訴訟代表人后代表權限可以擴大至當事人的實體權利處分，從而提高了集團訴訟的效率;投資者保護機構也借此鞏固了訴訟代表人地位。

采用“選擇退出”擴大了投資者保護機構的訴訟代表范圍。集團訴訟的機理是通過代表制，擴大了一個訴訟空間的主體容量，為小額多數權利提供救濟;與此同時，通過聚合高度分散的小額請求為巨額請求，敗訴的被告則必須對全體可能存在的被害人支付賠償或補償，因此將遭受嚴厲的制裁。但“申報加入”使得大部分受害者缺席集團訴訟，導致該訴訟無法追究被告巨額的民事責任。鑒于此，本次《證券法》九十五條第三款規定，在經證券登記結算機構確認的所有權利人中，明確表示不參加訴訟的權利人，退出集團訴訟，不屬于該集團的成員，投資者保護機構也不再代表該權利人;沒有明確表示不參加訴訟的權利人，則推定其加入集團訴訟，屬于該集團的成員，投資者保護機構的代表范圍包含該權利人。由于選擇退出的人數極少，投資者保護機構的代表范圍采用“選擇退出”方式后可以擴張至集團極大多數成員。

由于中國證券交易技術手段的電子化，在虛假陳述侵權案件中，虛假陳述實施日至揭露日、更正日的投資者及持股數量等資料均保存在證券登記結算機構;權利人不親自參加訴訟，不影響對其損害程度的調查和損失數額的確定、不影響對其予以具體而相對準確的救濟。所以，《證券法》才大膽采用了“選擇退出”規則來擴大投資者保護機構的代表范圍，進一步強化其在證券集團訴訟中訴訟代表人的核心地位。

《證券法》的規定讓投資者保護機構成為證券集團訴訟的火車頭，“火車快不快，全靠車頭帶”;證券集團訴訟作為中小投資者的保護傘，還需要一位撐傘人。所以，投資者能否得到保護還得看投保機構能否撐起這把保護傘！

作者工作單位為北京德恒（南京）律師事務所律師