醫藥行業商業賄賂犯罪實證研究

韓如月

（上海政法學院，上海201799）

醫藥行業商業賄賂犯罪是指商業賄賂犯罪行為在醫藥行業的表現，由于我國《刑法》或其他法律沒有“商業賄賂”這一罪名，故對“商業賄賂”的概念存在不同學說，比較有代表性的是“廣義說”“狹義說”以及“職權性質說”等。本文則從“廣義說”的范圍進行案例選取和研究，認為醫療領域商業賄賂罪具有群罪的屬性，包括《刑法》規定的8種“賄賂”罪名：非國家工作人員受賄罪、對非國家工作人員行賄罪、受賄罪、單位受賄罪、行賄罪、對單位行賄罪、介紹賄賂罪以及單位行賄罪等①。在《刑法修正案（八）》中還增設對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪。筆者從中國裁判文書網隨機抽取100份2019年關于醫藥領域商業賄賂犯罪的刑事一審判決書，從判決罪名、犯罪主體、犯罪手段、涉案金額等方面對其進行統計分析，得出犯罪特點及危害等犯罪現狀。

一、醫藥領域商業賄賂犯罪的特點

通過案例統計，筆者認為醫藥行業商業賄賂犯罪主要在涉案罪名、犯罪主體、犯罪環節、犯罪手段、涉案金額等方面存在顯著特點。

（一）涉案罪名較為集中

雖然商業賄賂犯罪包括多個賄賂罪名，在實踐中發現還涉及串通投標罪、貪污罪等，但在罪名分布上明顯集中于受賄罪這一罪名。通過對100份判決罪名統計顯示，其中70份所判罪名包括受賄罪。其他賄賂犯罪相對較少，12份判決涉及行賄罪，9份涉及非國家工作人員受賄罪，5份為單位行賄罪，3份為對單位行賄罪。除此之外，雖然涉及串通投標罪、國有事業單位人員濫用職權罪等其他罪名，但并不是醫藥行業商業賄賂犯罪的典型罪名。

（二）犯罪主體多元化但有側重

首先，在該100份醫藥行業商業賄賂犯罪的判決中，犯罪主體呈現多元化但有明顯側重：行賄的主體包括醫藥代表的個人犯罪行為，也有醫藥企業的單位犯罪；賄賂的對象上至醫院院長、國家機關領導人員及其特定關系人員，下至縣鎮衛生院和鄉村診所醫生。但該群罪的犯罪主體分布上與罪名相對應，呈現集中現象，79份受賄犯罪的判決統計顯示，國家機關工作人員15人，醫院院長（包括副職）28人，醫院科室主任、負責人31人。這也解釋了上述醫藥行業商業賄賂犯罪在罪名分布集中的原因：

1.相關罪名的犯罪構成。我國《刑法》第三百八十五條對“受賄罪”的規定，犯罪主體比較廣泛，不僅僅是指國家機關工作人員，還包括國有企事業單位以及受國有企事業單位指派到非國有單位從事公務的人員。我國非營利性醫療機構絕大多數為國有單位，則在該類單位從事管理職務的均可以成為受賄罪的犯罪主體。從犯罪客觀方面講，行賄一方構成犯罪要求“為自己謀取不正當利益”，在入罪數額、情形等方面也高于受賄，所以有相當一部分行賄行為沒有構成犯罪。收受型受賄的主觀方面為“為他人謀取利益”，而索賄則不要求為他人謀取利益即可能構成犯罪。

2.權力集中，缺少監督。從藥企審批、藥械采購來看，相關人員具有決定性作用。如醫師通過處方權可以把藥品銷售出去的前提，是打通“采購”環節才能達到銷售藥品的目的，故醫療衛生系統公務人員、醫院院長和科室主任等對采購擁有一定決策權的管理人員成為賄賂的“重點對象”。

（三）犯罪周期長，犯案環節繁復

從犯罪周期來看，行賄者與受賄者雙方形成長期穩定的利益輸送關系。根據對案例的統計，醫藥行業商業賄賂犯罪中有多達84%的利益輸送周期超過5年，有33%的案件犯罪周期甚至達10年以上。

從涉案環節上看，醫藥行業的商賄案件涉及醫藥企業三證一照、醫保定點醫院驗收等行政審批環節和醫療機構基礎工程建設、內部人事調動；貫穿藥品、耗材和醫療設備的生產、入市、入保及采購、處方、使用、藥品使用數據統計等全過程。對通過對判決統計分析發現，76%的案件賄賂犯罪行為發生在藥品、耗材及設備的采購環節，占比最大；18%的案件涉及醫療機構基礎工程的承攬、建設環節；12%發生在利用醫師處方權、器械耗材選擇權等藥械使用環節；12%的賄賂行為是出于加快采購款項回款。其他賄賂行為還涉及醫療保險報銷審核、違反禁止性規定，將醫生處方用藥信息統計數據提供給醫藥代表或醫藥企業等。

（四）涉案金額大，窩案串案多

在100份判決中，有66%的案件涉案金額在人民幣20萬至300萬元之間，根據《最高人民法院最高人民檢察院關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》規定，屬于“數額巨大”的情形；30%的案件涉案金額達到300萬元以上，屬于“數額特別巨大”；5%的案件涉案金額在1000萬元以上。在“管敏政受賄案”中，管敏政通過收受干股、分紅款及其他財物，涉案金額總計達6356萬元。

窩案、串案多發，利益結合模式多樣，不僅有國家機關、醫療機構工作人員與藥械生產商、銷售商等內外勾結，更有醫療機構管理人員相互勾結，合伙作案。醫療衛生系統公務人員伙同醫院管理人員受賄、科室主任代表整個科室接受賄賂的現象也屢見不鮮。在“潘彩亞受賄案”中，潘彩亞作為桐廬縣第三人民醫院藥劑科主任利用職務便利，非法收受多人給予的財物，并將部分贓款用于支付相應醫生回扣。再以“安徽順和鴻圣貿易有限公司、王某飛對非國家工作人員行賄、單位行賄案”為例，王某飛以核磁共振檢查每個部位提成50元作為給樅陽縣境內的醫生回扣，賄賂對象包括406名醫生，涉案金額達400萬余元。

（五）犯罪手段隱蔽、多樣

醫藥行業賄賂犯罪方式多樣、隱蔽，除了給予現金、購物卡、黃金及首飾、干股分紅、旅游、裝修等財物的傳統手段，還包括免費使用汽車、低價房產交易、高利息借款等方式。根據統計，在23%的案件中，犯罪手段包括銀行或支付平臺轉賬；在13%的案件中送購物卡、加油卡；11%的案件中送黃金、名酒等貴重物品；但頻率最高的是給付現金，占到全部案件的93%。轉賬和干股、分紅等手段存在各種記錄，尚有跡可循，但現金、不記名有價卡券的方式則更為“快捷”、隱蔽，增加了賄賂犯罪案件發現和偵破的難度，也更難取得證據。例如在非國家工作人員受賄的案件中，開具處方、選擇和使用器械耗材本是醫生的正常業務，若無確切證據，很難發現賄賂的存在。

以“安徽醫科大學第一附屬醫院醫生朱某受賄案”為例，2013年3月至今，某醫療器械公司銷售額約5000萬元，給各家醫院的醫療器械回扣就達到500多萬元。均是醫藥代表以“會務費”等名義從公司小賬上走賬，回扣額的標準大概是銷售額的10%。而會務費作為醫藥公司正常的學術推廣費用，難以區分該類費用的真實性質。

二、醫藥行業商業賄賂犯罪的危害

眾所周知，商業賄賂極大地損害了國家的法治建設和廉政制度建設，違背了社會主義市場經濟的公平原則和正常的市場秩序，而醫藥行業的商業賄賂犯罪較之一般的賄賂犯罪具有更大危害性。

（一）阻礙市場機制的有效運行和市場資源的合理配置

商業賄賂使得合規經營、誠實守信的市場主體或淪為受害者，或不甘處于競爭劣勢而轉為違法經營者，形成惡性循環。而醫藥企業將更多精力和成本用于“開拓市場”，亦會在一定程度上減少對產品質量和技術創新的投入，長此以往，必然影響整個醫藥行業的生產進步和創新能力②。

（二）危害患者的生命健康安全

醫藥行業的利益輸送使一些假冒偽劣或不合格藥品、醫療器械有機會進入市場，甚至擠占了合格產品的市場空間。假冒偽劣藥品危害人身健康甚至會威脅患者生命。而部分藥品雖然合格不會對患者健康產生直接危害，但是達不到應有療效或療效不如其他品牌，或者其負面作用短時間內不會顯現，因為該藥的使用有利益可得，促使個別醫生在處方用藥時更為傾向使用，因而延誤患者病情，造成無法挽回的后果。

2018年，“長春長生狂犬疫苗事件”爆發后，國家對長春長生公司疫苗案進行問責，原國家食藥監總局黨組成員、副局長吳湞涉嫌嚴重違紀違法，接受中央紀委、國家監委紀律審查和監察調查。2017年10月，該企業也被發現疫苗不合格問題，一年的時間內兩次被發生疫苗質量問題。據不完全統計，自2001年至案發時，長春長生生物科技有限責任公司及其母公司涉賄案件12起，受賄者多為縣市一級的疾控中心工作人員，也有醫院免疫門診的負責人，問題疫苗的進入、占據市場與賄賂存在必然聯系。雖然問題疫苗在短時間內可能不會出現具體危害，但起不到應有的疾病預防效果，導致疾病感染的后果，對接種者尤其是幼兒是致命的。

（三）極大地加重了患者的經濟負擔

俗話說“羊毛出在羊身上”，醫藥生產銷售企業因商業賄賂行為而增加的支出會變成藥品、醫療器械的成本，最終轉嫁給患者承擔。《安徽沃克醫療器械有限公司、安徽九嘉醫療發展有限公司單位行賄一審刑事判決書》顯示：企業根據骨科高值耗材產品銷量給縣醫院骨科回扣，回扣率為進口產品價格的15%、國產價格的20%；每個縫合器、每支止血粉的回扣均高達500元，該案件涉案金額有2300萬元之多。其他案件中，在一般醫療設備、耗材的使用上，回扣率也基本在10%至20%左右，例如：每個部位檢查價格為500元左右的核磁共振的回扣為50元，一套價值50元左右的靜脈留置針的回扣則為10元。再者，部分醫生甚至因利益驅動而過度檢查、用藥，使患者承擔很多不必要的檢查、治療費用。毫無疑問，藥品、醫療器械的價格經過層層盤剝，必然造成價格虛高，上述回扣的最終承擔者必然是患者及其家庭，在如今基本醫療保險已較為完善的情況下，仍有許多家庭因病返貧，甚至在一定程度上導致醫患糾紛等一系列社會問題的發生與醫療腐敗有很大的關系。

（四）妨礙醫療服務保障體系發展，侵占國家資產

隨著我國城鎮居民和新農合基本醫療保險的普及，醫藥行業的商業賄賂犯罪出現了新的“作案空間”。如藥品加入醫保報銷范圍、藥品集中采購、醫保報銷定點醫院的審批及驗收、醫療費用報銷的審核等環節，使個別不符合醫療保險報銷條件的藥品進入報銷范圍，浪費醫療保險資金。同時，醫藥企業通過商業賄賂行為，彼此串通逃稅避稅，造成國家財政資金大量流失，極大地損害了國家利益，實際資產則被賄賂雙方所侵占。

三、醫藥行業商業賄賂犯罪的成因和對策

醫藥行業是商業賄賂犯罪的高發領域，學界對其成因存在不同的觀點。一般而言，醫藥行業與其他行業的商業賄賂犯罪相比更為復雜，包括我國的醫療制度的不完善、醫藥行業“潛規則”盛行、法律規制的缺失、權力監督不力等多方面原因。

（一）我國醫藥體系的積病

我國“以藥養醫”的醫療體制起源于19世紀50年代，可謂由來已久，醫院和醫生的收入與藥品銷售直接相關。2017年10月18日，黨的十九大報告指出，要全面取消以藥養醫，健全藥品供應保障制度。但長久以來的積習并非能在短期內徹底破除，且后續的制度尚未健全，破除“以藥養醫”以后，以什么養醫？

北京大學健康發展研究中心主任李玲教授說“基層醫院改革是回歸公益性，院長拿的是財政發的錢，醫生也都是年薪制，但是怎么樣能夠在積極性和公益性之間有平衡點？”所以，醫院單獨改是改不動的，必須改革并舉，運行機制、管理機制、補償機制等相輔相成。醫院是非營利機構，既要堅持醫院的公益性原則，更要重視醫療工作者的積極性，完善考核機制、合理提高待遇③。

（二）權力集中，監督機制不完善

根據對100份醫藥領域商業賄賂案件的統計分析，商業賄賂犯罪發生比例最大的是醫藥購銷環節，91%的賄賂行為涉及該環節。主要包括醫療設備、耗材、藥品的采購、使用及結算回款等。從購銷流程上來看，在采購階段，用藥科室有權提出用藥申請，藥劑科列入采購計劃，藥事委員會審核申請，且藥事委員會的組成人員一般是固定的，由院領導、臨床科室主任專家組成，成員投票數過半即可“放行”招標藥品，決策權力實際上集中在固定人員手中。若醫藥企業與用藥科室達成“交易”，一旦用藥申請被提交，那么被列入用藥計劃的藥物就會大概率獲得通過。而在用藥階段，由于檢查和藥品的使用選擇權在于醫生的單獨決定，醫藥企業只需與某個醫生“合意”即可達到增加產品銷量的目的。在結算階段，采購、庫管人員及主管財務人員結算付款本是工作職責，加快操作速度并不違規，因此可能認識不到行為的危害性，放松警惕而收受醫藥企業的賄賂。

對此問題，首先，建立完善的藥品采購制度，明確監督責任。藥劑科定期盤點藥品的存量及臨床需求量，藥品采購須經過藥劑科批準，并經藥事委員會集體論證，必要時應通過外部論證，確定藥械供應商和采購量。其二，實行供應商黑名單制度，嚴格審查供應商資質和商譽，對于發生商業賄賂行為的企業應終止采購，或者經過更嚴格的審核。其三，醫院應著力規范檢查、規范用藥，避免不合理問題，建立醫師處方評價制度，監測藥品用量和檢查量的動態，用量出現異常波動時應及時預警等，對違規用藥的醫生進行約談④。此外，醫院應建立符合實際的學術活動審批、備案制度，防止醫藥企業以支持學術活動、科室會議為名，進行變相的賄賂。

（三）我國關于商業賄賂犯罪的立法不完善

如前面所述，我國沒有綜合的反商業賄賂法，也沒有明確“商業賄賂犯罪”的概念，對其界定不清。

1.規制該類犯罪的立法體系不完善。除《監察法》《刑法》規定了賄賂罪名；其他部門法如《藥品管理法》《執業醫師法》《不正當競爭法》等，也規定了商業賄賂的刑事責任⑤。此外，懲處醫藥行業商業賄賂行為的前置法律繁雜但效力不足，有9部針對醫藥行業商業賄賂的部委規章和118項地方性法規。但效力等級不一的立法看似全面，實為繁雜，使規制商業賄賂行為產生法律適用方面的難題，難以有效遏制醫藥行業商業賄賂犯罪行為的新趨勢。

2.《刑法》作為規制相關犯罪的最嚴厲和最后的手段，在賄賂犯罪構成上存在不足之處。第一，犯罪的客觀方面，賄賂的行為方式范圍較窄，從案件統計分析來看，目前商業賄賂的手段遠不止于財物，還包括財產性利益，以及升學、榮譽稱號、權權交換等非財產性利益，甚至包括性賄賂。第二，主觀方面要件，行賄者構成犯罪要求有謀求“不正當利益”的目的，但商業賄賂犯罪侵害的法益應是公務人員和非國家工作人員的職務廉潔性和公平的市場競爭秩序，且多數情況下行賄者是主動一方，該目的要件使得同一案件中的行賄者未能受到有效規制，無法從源頭治理醫藥行業的商業賄賂行為。

3.刑法體系不完善。我國針對自然人的刑事責任形式有自由刑、罰金刑等；針對單位犯罪雖然是實行雙罰制，但對犯罪單位通常是罰金刑。或許可以達到懲罰的目的，但容易造成以罰代刑的弊端，對于高利潤的醫藥行業無法達到犯罪預防的效果。

故而筆者認為：第一，應準確界定各賄賂犯罪的行為構成，以規制灰色地帶的各種賄賂行為，將賄賂的范圍擴大到財產性利益。第二，應完善賄賂犯罪的刑罰體系，增加剝奪、限制從業資格刑；建立黑名單制度，對行賄犯罪和受賄犯罪的企業，限制市場準入、投標，禁止賄賂犯罪的人員擔任領導職務的資格。第三，完善整合前置立法，例如相關的行政立法，完善行政制裁體系⑥。

此外，有人提出，醫藥行業商業賄賂犯罪盛行的原因包括“醫務工作者法律意識淡薄，需加強思想道德教育⑦”。對此觀點，筆者不能認同。作為受賄者一方，醫務工作者可能無法正確認識到罪與非罪、此罪與彼罪的區別，但是，且不說是作為受過高等教育知識分子，就是一般醫務人員也必定能認識到收受賄賂是違法行為。無論是思想道德還是法制意識，各醫院都進行了足夠多的宣傳教育。而對于行賄一方而言，大型醫藥企業擁有自己的法務、合規部門，熟知相關的法律法規，幫助企業規避法律風險。故所謂法律意識淡薄并不是醫藥行業商業賄賂犯罪的成因，而是犯罪主體因為醫藥的高額利潤的驅使而心存僥幸心理，頂風作案。

在整理分析100份判決的過程中，涉案金額之大、涉案人數之眾、涉案公務人員職位級別之高讓人觸目驚心。醫藥行業的商業賄賂犯罪嚴重危害社會穩定、國家法治、人民生命健康安全，必須準確把握此類犯罪特點，有針對性地采取有效防治措施，以維護國家利益和患者合法權益，促進我國法治建設和醫療衛生事業健康發展。

注釋：

①楊月斌.醫療領域商業賄賂犯罪及其防治策略[J].廉政文化研究,2016,(06).

②羅萬艷.當前醫藥行業商業賄賂的特點及整治對策[J].法制與社會,2013,(8)下.

③李玲.破除以藥養醫后以什么養醫?[J]健康界,2018,(01).

④李玉丹,倪震勇,孟珂羽,王崢.醫藥衛生重點領域職務犯罪發生的原因及對策分析[J].中國衛生法制,2018,(06).

⑤楊志瓊.商業賄賂犯罪疑難問題研究[M].北京:法律出版社,2010.

⑥趙秉志.論商業賄賂的認定及處理[J].國家檢察官學院學報,2006,(03).

⑦畢榮.醫藥購銷領域商業賄賂成因分析與對策建議[J].中國衛生質量管理,2014,(01).