股權代持協議風險與實際出資人利益保護

張川

摘要：隨著我國經濟的飛速發展，股權代持的現象越來越普遍，隨之而來的法律問題也愈發復雜化。雖然在我國《公司法》司法解釋三中認同了股權代持的合法性，但是還沒有對股權代持有一個明確的定義。股權代持協議大多數是為了實現實際出資人的某種目的而形成的，所以有股權代持的存在必定伴隨著一定的風險。雖然股權代持具有合法性，但是實際出資人難以獲得相應的股東權益，因此保障實際出資人的合法利益，對于股權代持協議來說是至關重要的。

關鍵詞：股權代持協議風險;實際出資人;利益保護

部分投資者為了規避投資中可能出現的不利因素，選擇了讓其他人代替自己持有股權的做法。股權代持的現象在給市場帶來活力的同時，也不可避免地出現了很多法律糾紛。但是我國現存法律對于股權代持的現象沒有明確的規定，所以對于股權代持引發的法律糾紛也得不到很好的解決，如何保障實際出資人的合法權益是現在很多投資者面臨的一個難題。

1.股權代持的法律效力認定

1.1司法實踐中股權代持效力認定

在《公司法》司法解釋三中的二十四條明確認定了股權代持協議是合法的。根據該條規定，在簽訂的股權代持協議中沒有出現《合同法》第五十二條中的情況時，就認定此股權代持協議是有效的。就是說股權代持協議要滿足簽訂合同的基本原則，如平等，公平，誠實信用等原則。如果出現《合同法》五十二條中的情形，則認定股權代持協議無效。在實際投資中，股權代持往往是出于某種目的，通過委托持股的方式來獲取利益，在這個過程中就容易觸發《合同法》中“以合法形式掩蓋非法目的”條款，最終導致股權代持協議無效。

1.2存在股權代持糾紛時必須先進行效力認定

股權代持出現的法律糾紛在現今社會中多表現為公司相關糾紛或者股權糾紛，但是還有可能出現其他性質的法律糾紛。比如，甲是實際出資人，乙是名義出資人，但是乙在沒有經過甲的同意下，將甲出資的股權轉讓給其他人，并且將轉讓所得錢款占為己有。這個時候，甲想要維權就需要向人民法院提起訴訟，法院則需要對甲乙簽訂的股權代持協議進行法律效力認定，在確定股權代持協議是否有效之后，再進一步確定解決方法。若甲乙雙方簽訂的協議有效，則按照相關的法律法規審核，就能得到一個公平公正的解決方案。若認定甲乙雙方簽訂的股權代持協議無效，則無法確定股權問題應該怎么解決。甲方作為實際出資人，如果因此認定協議無效而無法享有股權的全部利益，這對甲方來說是無法接受的結果。因此，股權代持產生糾紛時必須以效力認定為解決問題的前提。

1.3主體不適格導致無效認定

股權代持協議的簽訂往往都是帶有一定的目的性，在股權代持協議的背后，實際出資人不愿意成為公司的顯名股東有很多原因，如一部分出資人不愿意公開自己的實際財富，但是大多數出資人是由于身份特殊導致主體不適格而簽訂的股權代持協議。

如《中國人民解放軍內務條令》及《軍隊轉業干部安置暫行辦法》中都有規定，禁止軍人經商。再如《國有企業領導領導人員廉潔從業若干規定》中也明確禁止國有企業領導干部從事營利性商業活動。因此諸如此類人員簽訂的股權代持協議應該認定為無效協議。

2.股權代持涉及的法律風險

2.1實際出資人的風險

第一，實際出資人面臨著股權代持協議無效的風險。根據《合同法》中五十二條規定的情形，股權代持協議可能會被認定為無效協議，實際出資人不僅得不到該有的利益，可能連出資都收不回來。第二，有些名義股東濫用股東權益，導致實際出資人利益受損。名義股東可以使用其在公司內的股東身份，行使表決權，分紅權以及剩余財產分配權等，甚至名義股東還可以擅自轉讓或抵押股份，這些風險都是切實存在的。第三，實際出資人想要成為公司的顯名股東，還需要公司半數以上的股東同意，通過股權轉讓的方式進行。

2.2名義出資人的風險

第一，名義股東要履行出資義務，在我國很多出資人出于各種原因會虛報申報注冊資本，在規定繳納期限內仍然沒有繳足出資，此時名義股東就會被要求承擔出資責任。第二，實際出資人不承認讓名義股東代為行使股東權時，會導致名義股東出現被索賠的風險。第三，當公司有債務糾紛時，名義股東會受到相應的限制。如名義股東為公司法人或者負責人，在公司發生法律糾紛時，會被限制消費，限制出境，甚至拘留等處罰。另外，《公司法》一百四十六條中規定，一旦公司破產或者吊銷，將會影響名義出資人未來的工作，限制其成為其他公司的高層管理人員。

2.3公司其他股東的風險

公司不可以在證券市場公開發行股票，因為我國在證券法律法規中有明確的規定，想在中國證券市場公開發行股票進行融資，必須保證發行人股權明晰，所以股權代持是股票市場的絕對紅線。此外，公司還存在著被注銷的風險，主要來源于外商作為實際出資人的情況。根據我國的法律規定，外商想要投資企業必須經過相關部門的審核，一些外商為了避免這種行政審核，就會委托中國公民進行股權代持。如果在此期間，發生了法律糾紛，實際出資人不可以直接恢復公司股東身份行使權益，需要先注銷公司，再經由相關部門審核解決。

3.實際出資人的利益保護

通過對實際出資人與名義股東之間可能存在的法律問題進行分析可以看到，實際出資人面臨的法律風險很大。所以想要充分保護實際出資人的合法利益，可以采取以下幾種措施有效規避風險或將風險降到最低。

3.1合理選擇代持股人

實際出資人面臨的風險大多是名義股東帶來的，所以出資人在選擇代持股東的時候要充分掌握其征信情況，以及周圍人對其的全面評價，從源頭上將實際出資人的風險降到最低。

3.2合理簽訂股權代持協議

《股權代持協議》是制約實際出資人和名義股東權利的法律保障，也是保障實際出資人利益的重要條款，所以簽訂合法的《股權代持協議》對實際出資人來說具有重要意義。制定《股權代持協議》應該遵循以下幾個方面。第一，協議內容沒有《合同法》第五十二條規定的內容出現;第二，明確規定名義股東的具體權限以及行使股權的具體方式;第三，明確公司股份為實際出資人的財產;第四，明確名義股東的違約責任。

3.3合理參與公司章程制定

根據我國《公司法》規定，公司章程的規定是公司成立的必備文件，也是制約公司穩定運行的基礎。公司章程的規定被譽為是公司內部憲法，全體員工包括管理層在內都應該遵守，因此在制定公司章程時要明確股權轉讓的步驟，程序以及方式等來限制名義股東隨意轉讓所持股權。一方面可以規范公司的運行模式，另一方面可以降低實際出資人面臨的股權轉讓風險。

3.4關注公司財務狀況

雖然實際出資人因為身份原因無法直接管理公司，但是可以通過公司公開發出的經營信息以及名義股東的反饋，及時了解公司的運營情況以及財務收入情況，如果發現有損自己利益的現象，應該立即采取有效措施，及時止損。

3.5多方面取證保障權益

在簽訂股權代持協議后，可以通知公司其他股東知曉，這樣在一定程度上可以制約名義股東濫用職權。其次在方便的時候告知名義股東的近親屬，有利于處理在股權代持期間名義股東出現意外事故引發的法律糾紛。還可以對簽署的股權代持協議到公證處進行公證，確定所簽協議的合法性，還可以制約實際出資人與名義股東按照合同履行職責，把雙方的風險降到最低。

3.6保存相關備份

實際出資人應該留有《股權代持協議》原件以及按照公司章程規定完成出資的相關票據。在公司發展過程中，實際出資人賦予名義出資人合理行使股權的指示，以及名義股東持有股權獲得收益的證據等，都應該收集保留以備不時之需。

結束語

股權代持現象由來已久，在現今社會已經十分普遍。由于其特有的靈活性和隱秘性也給大部分中小型企業的生存發展注入了新的活力，股權代持的發展符合現代社會的經濟改革。在法律規定的范圍內股權代持的現象是合法的，理應得到我國法律的保護，因此我國應該注重完善相應的法律法規，把股權代持雙方的風險都降到最低，保護公司各方人員的應有利益，這對我國社會經濟的發展都是具有重要意義的。

參考文獻：

[1]陳常擁.有限責任公司實際出資人的權利保護[J].中小企業管理與科技（中旬刊），2017（07）：89-91.

[2]歐陽珍妮.股權代持協議風險與實際出資人利益保護[J].上海市經濟管理干部學院學報，2017，15（06）：10-15.

[3]陳婉利.股權代持中實際出資人權益的法律保護研究[D].天津：天津師范大學，2018.

[4]黎釗.我國股權代持中實際出資人的權利保護研究[D].北京：中國地質大學，2017.

[5]徐佳詠.上市公司股權代持及其糾紛之處理[J].中國政法大學學報，2019（03）：105-124.

[6]李冀.司法實踐中股權代持協議效力的認定問題研究[J].金融發展研究，2017（12）：46-53.

[7]楊依溪.股權代持立法問題研究[D].鄭州：河南財經政法大學，2019.