公司司法解散制度替代性措施的現實缺陷及完善思路分析

王超

摘 要：

我國《公司法》規定，在公司司法解散之訴中，只有“通過其他途徑無法解決”時，法院才會判決解散公司，這是出于最大程度維護公司主體資格的考慮，其本身具有不容置疑的合理性?！端痉ń忉專ǘ贰端痉ń忉專ㄎ澹芬簿鞔_：分歧股東以不違反法律、行政法規強制性規定的使公司繼續存續時，人民法院應予支持。但是公司司法解散制度的替代性措施依然存在性質不明，救濟措施不合理等問題。文章從公司司法解散制度替代性措施的缺陷入手，結合司法案例闡明替代性措施在實踐中存在的問題，并嘗試提出完善我國公司司法解散制度替代性措施的新思路。

關鍵詞：

公司僵局;司法解散;替代性措施;法院強制介入

中圖分類號：D9

文獻標識碼：A ? ? ?doi：10.19311/j.cnki.1672-3198.2020.13.079

公司司法解散制度是解決公司僵局的措施之一，指的是當公司出現僵局時，利益受損的股東在符合法定條件的情形下，可以向法院提起訴訟，請求解散公司。此前，該制度一直未在我國得到確認，直到2005年修訂《公司法》時，我國才正式確認該制度。根據現行《公司法》規定，只有在公司僵局“通過其他途徑無法解決”時，法院才會判決解散公司，《公司法》規定的“其他途徑”即為除訴訟外其他可以解決公司僵局的替代性措施，亦即公司司法解散制度的替代性措施。最高人民法院先后出臺的《司法解釋（二）》和《司法解釋（五）》均對“其他途徑”進行了進一步明確（最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（二）》第5條第1款：人民法院審理解散公司訴訟案件，應當注重調解。當事人協商同意由公司或者股東收購股份，或者以減資等方式使公司存續，且不違反法律、行政法規強制性規定的，人民法院應予支持。當事人不能協商一致使公司存續的，人民法院應當及時判決。最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（五）》第5條：人民法院審理涉及有限責任公司股東重大分歧案件時，應當注重調解。當事人協商一致以下列方式解決分歧，且不違反法律、行政法規的強制性規定的，人民法院應予支持：（一）公司回購部分股東股份;（二）其他股東受讓部分股東股份;（三）他人受讓部分股東股份;（四）公司減資;（五）公司分立;（六）其他能夠解決分歧，恢復公司正常經營，避免公司解散的方式）。但是，公司司法解散制度的替代性措施在目前仍然存在諸多缺陷。

1 公司司法解散制度替代性措施存在的缺陷

根據《公司法》及相關司法解釋的規定，我國現行的公司司法解散制度替代性措施主要包括調解、減資、股權回購、股份轉讓（包括向其他股東轉讓和向第三人轉讓，以下如未做特殊說明的，均指兩種轉讓情形）、公司分立以及其他不違反法律、行政法規強制性規定的非訴訟方式（參見《公司法》、最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（二）》以及最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（五）》）。法律為公司司法解散提供諸多替代性措施的目的在于最大程度維護公司的主體資格，使公司在出現僵局時不致被輕易解散，其合理性不容置疑。但這些措施在實踐過程中卻存在諸多缺陷，有的替代性措施甚至難以付諸實踐。

1.1 替代性措施是否為前置程序沒有明確

《公司法》對替代性措施是否為司法解散之訴的前置性程序一直語焉不詳，迄今為止出臺的兩部司法解釋也沒有對這一問題進行明確。對這個問題理論界大體存在兩種觀點：一是替代性措施是司法解散之訴的前置程序。基于此，有學者指出提起司法解散之訴的原告股東有義務提供證據證明其已經窮盡了其他救濟途徑，否則，即使法院受理了案件，也很難判決解散公司。二是替代性措施不是原告股東提起公司司法解散之訴的前置程序，該條款只發揮了導向性的作用，沒有實質上的意義，原告股東可以直接向法院提起公司司法解散之訴，法院也應該受理該案件，并且依實際情況判決是否應當解散公司。

基于上述兩種觀點的分歧，司法實踐中大體存在兩種裁判思路：第一種，替代性措施是司法解散之訴的前置性程序。例如，在湖北省武漢市中級人民法院審理的“向愛勝訴武漢天開教育投資有限公司公司解散糾紛案”中，法院并未判決解散公司，其判決理由是原告不能證明公司所存在的僵局通過其他途徑不能解決。第二種，替代性措施不是司法解散之訴的前置性程序，原告股東不需要窮盡所有的替代性措施也可以向法院提起訴訟，法院審理后認為有必要解散公司的，也可以判決解散公司。例如，在最高人民法院發布的指導性案例——“林方清訴常熟市凱萊實業有限公司、戴小明公司解散糾紛案”（指導案例8號）中，一審法院認為公司僵局可以通過其他替代性措施方式解決，因而未判決解散凱萊公司。二審法院審理后撤銷一審判決，依法改判解散凱萊公司，二審法院認為，“如果原告股東繼續通過其他替代性措施解決矛盾，明顯不利于保護原告股東的利益，并且會使公司司法解散制度形同虛設。”

1.2 替代性措施的設置不合理

司法解散制度的替代性措施主要包括調解、減資、股權回購、股份轉讓、公司分立以及其他非訴訟方式。但是，上述替代性措施具有“先天性”的缺陷。減資、股權回購、股份轉讓、公司分立等都需要過半數甚至過三分之二同意，在公司僵局嚴重、股東人合性障礙異常激烈的情形下，公司股東很難在減資、股權回購、股份轉讓、公司分立等事項上達成合意，甚至可能會激化股東矛盾。調解雖然有利于解決公司股東之間的糾紛，但是作為一種解紛解決機制，其對公司內部糾紛解決也僅具有指導性和規范性。另外，雖然《司法解釋（二）》和《司法解釋（五）》都有相應的兜底性規定，即公司司法解散的替代性措施還包括其他不違反法律、行政法規強制性規定的非訴訟方式，但是兜底性規定作為開放式的條款，很難做到“窮盡”。

（1）減資、股權回購、股份轉讓、公司分立等缺乏可操作性。

第一，股權回購難以發揮實際效用?！豆痉ā返谄呤臈l對股權回購情形的列舉，不符合《公司法》及相關司法解釋對替代性措施的開放式規定。換言之，在公司僵局的情形下，股權回購的法定條件未必成就，此時，很難動用股權回購解決公司僵局。此外，股權回購的主體是公司和股東，當公司出現僵局時，公司的人合性遭到破壞，原告股東和公司以及其他股東在對回購股權的價格等問題上難以達成一致。

第二，股份轉讓難以有效解決公司僵局。股份轉讓有向公司其他股東轉讓和向第三人轉讓兩種情形。在對公司其他股東轉讓的場合，當公司出現僵局時，股份轉讓存在的問題與股權回購類似，不再贅述?！端痉ń忉專ㄎ澹芬幎ó敼境霈F僵局時，原告股東可以向第三人轉讓股份。但是在公司出現僵局的場合，公司的人合性已經嚴重坍塌，如果貿然將股份轉讓給第三人，將第三人納入公司事務的管理，會增加公司的決策隱患，原告股東與爭議股東本身就已經存在的矛盾很有可能會激發，不利用公司僵局的解決。

第三，減資、公司分立缺乏可操作性。根據《公司法》第四十三條的規定，減資、分立等屬于特別決議的事項，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過方可作出。試想，在公司正常運轉的情形下，減資、分立等也需經過代表三分之二以上表決權的股東同意才可實現。公司出現僵局時，經代表三分之二以上表決權的股東同意這一要件必然更難成就，通過減資、公司分立破除公司僵局難以付諸實踐。

雖然減資、股權回購、股份轉讓、公司分立等均可以使原告股東退出公司，但是在公司僵局下，公司的人合性基礎遭到破壞，公司股東之間矛盾激化，形成對立，對上述事項難以達成有效決議或者形成合意。因此上述替代性措施在實踐中難以有效破除公司僵局。

（2）調解存在固有缺陷。

法院調解是我國糾紛解決的方式之一，但是我國對公司司法解散制度始終采取審慎的態度，且我國《民事訴訟法》規定調解應當遵循自愿原則。在公司僵局的場合下，原告股東與其他股東因為長時間對峙，處于嚴重的人合性障礙，因此，絕大多數的爭議方并不愿意接受調解，“爭議方即使愿意使公司存續，也因各種事項未能達成合意，調解基本上失敗，法院最終判決解散?！崩?，最高人民法院在“富鈞新型復合材料（太倉）有限公司、仕豐科技有限公司、永利集團有限公司公司解散糾紛案”的判決書中寫道：“本案經過一、二審法院多輪的調解，永利公司和仕豐公司始終不能就轉讓股權、公司回購或減資等維系富鈞公司存續的解決方案達成合意。尤其是在二審調解過程中，仕豐公司愿意受讓永利公司股權，使富鈞公司存續，其與永利公司就股權轉讓價格亦基本達成一致，但由于富鈞公司不愿意全面公開在永利公司單方經營期間的經營狀況和對外債務，故最終未能達成調解協議?！弊罱K，最高人民法院依法判決解散富鈞公司。

（3）開放式的兜底性條款難以“窮盡”。

《司法解釋（二）》和《司法解釋（五）》均規定股東可以通過其他不違反法律、行政法規強制性規定的非訴訟方式破除公司僵局。這種開放式的兜底性條款雖然給采取其他方式破除公司僵局提供了法律上的保障，但是在公司司法解散之訴里，法院通常要求原告股東已經窮盡了所有的替代性措施才可以依法判決解散公司。這要求所有的替代性措施均應當有窮盡的可能，否則實踐中會出現同案不同判的情形。例如，在前述所舉的例子指導案例8號中，一審法院認為原告股東尚未窮盡替代性措施從而判決駁回原告股東的訴訟請求，二審法院作出相反的判決，依法改判解散公司，其理由是原告股東已經窮盡了替代性措施?？梢?，是否窮盡替代性措施往往是法院判決是否解散公司的前提。當公司出現僵局時，只有窮盡了替代性措施，公司才會走向司法解散。因此，所有的替代性措施都應當事先確定，開放式的兜底性條款使替代性措施是否窮盡處于不明的狀態，不利于公司司法解散替代性措施發揮應有的功效。

2 公司司法解散替代性措施新思路：法院強制介入

通過法條的規定，我們可以看到，在《司法解釋（二）》和《司法解釋（五）》所列舉的減資、股權回購、股份轉讓、公司分立等替代性措施中，法院是不能介入的，換言之，上述替代性措施完全是在公司自治的框架下完成的，法院不得強制介入。這主要是因為，我國《公司法》的基礎是公司自治，理論界和實務界都更傾向于從公司與公權力機關關系的角度對公司自治進行描述，為了維護公司自治，公權力機關包括法院等不能隨意介入公司事務。

縱觀《公司法》及相關司法解釋可知，公司司法解散制度的真正目的并不是為了解散公司，而是為異議股東尋求退出公司的途徑。我國現行的公司司法解散替代性措施主要包括調解、減資、股權回購、股份轉讓、公司分立以及其他方式，但是這些替代性措施都建立在公司自治的基礎上。在股東人合性嚴重障礙的情形下，公司股東處于激烈的對峙狀態，難以做出有效的決議或者達成合意，這些替代性措施并不都能得到有效運用，公司僵局依然無法破除，公司最終會被法院判決解散。因此，為了使上述替代性措施發揮真正的效用，當公司或公司股東試圖通過減資、股權回購、股份轉讓、公司分立等替代性措施破除公司僵局時，應當允許法院在一定條件下強制介入公司事務。

允許法院強制介入公司事務實際上就是司法權介入學說的主要內容，司法介入公司事務是作為國家公權力代表的法院依法對公司糾紛進行處理，從而維護公司、公司股東及其他利害關系人乃至社會公共利益的行為，體現了國家對公司自治的干預。司法介入權說認為，“當公司或者股東不能自行解決股東之間的激烈沖突時，需要國家以司法權的形式強制介入公司事務干預公司事務?！睆哪撤N意義上說，公司司法解散本身就是司法介入公司事務的表現形式。公司司法解散制度的本質是法院介入公司，對公司解散糾紛進行裁判，是法院對公司事務的事后介入。當然，這種介入是被動的，只有當部分公司股東向法院提出申請（起訴），法院才有權介入。因此，筆者認為，當公司或公司股東試圖通過減資、股權回購、股份轉讓、公司分立等替代性措施破除公司僵局而又無法作出有效決議或者達成合意時，法院可以在股東的申請下介入其中，參與甚至主持完成減資、股權回購、股份轉讓、公司分立等事項，從而破解公司僵局，使公司司法解散替代性措施發揮出真正有效的作用。

法院強制介入公司事務雖然有利于破除公司僵局，但同時也會在一定程度上破壞公司自治?！斑@種干預如果適度、合理，將對公司的高效、持續發展起到積極的推動作用;反之，如果過多、過濫，則會干擾公司的正常經營，從而阻礙公司的發展。”因此，必須平衡好公司自治和法院強制介入，只要公司僵局可以通過公司自治得到破除，法院禁止強制介入公司事務;而法院強制介入公司事務后，一旦破除了公司僵局，就必須立即退出。

3 對公司司法解散替代性措施的完善

今年4月29日起正式施行的《司法解釋（五）》雖然在《公司法》182條和《司法解釋（二）》的基礎上進一步明確了關于公司司法解散的若干問題，但公司司法解散替代性措施依然需要進一步完善。

3.1 明確替代性措施為公司司法解散的前置程序

完善公司司法解散替代性措施的前提是明確其為公司司法解散的前置程序。筆者認為公司司法解散替代性措施應當是公司司法解散的前置程序，只有窮盡了替代性措施也不能破解公司僵局，才能適用司法解散制度。如果我們把公司比作人，那么公司僵局就相當于是人患了重病，隨時可能離世，但是這并不意味這個人必然死亡，我們還可以對其進行搶救，使其繼續存活。在這個過程中，死亡就是解散公司，搶救就是通過替代性措施破解公司僵局。正如在有搶救措施的情況下我們不能放棄對病人的搶救一樣，在有替代性措施的情況下，我們也不能輕易解散公司。因此，公司司法解散的替代性措施必然是公司司法解散的前置程序，只有窮盡了替代性措施也不能將公司搶救回來，才能將其解散。

但是，將公司司法解散的替代性措施視為公司司法解散的前置程序并不意味著將其視為法院受理司法解散案件的程序性條件。換言之，法院在受理司法解散的案件時，不能強求原告股東必須已經窮盡了替代性措施。這主要是考慮到過分強調原告股東必須窮盡替代性措施不利于對原告股東利益的保護。

3.2 以公司章程的形式明確其他替代性措施

《司法解釋（二）》和《司法解釋（五）》均規定股東可以通過其他不違反法律、行政法規強制性規定的其他方式解決股東矛盾，但是，替代性措施是公司司法解散的前置程序，這就要求公司司法解散的前提是窮盡替代性措施。一方面，如果不對替代性措施進行明確，會導致不愿解散公司的股東以尚未窮盡替代性措施為抗辯理由而無法解散公司，使公司司法解散制度流于形式。另一方面，《公司法》和相關司法解釋出于審慎適用公司司法解散制度的考慮又無法對替代性措施進行封閉式列舉。在這種情形下，可以通過公司章程對法律無法完全列舉的其他替代性措施作出規定，對公司僵局等問題作出預防。在不違反法律、行政法規等強制性規定的前提下，當公司出現僵局時，應當優先適用公司章程規定的替代性措施。

當公司章程對預防公司未來可能出現的問題而采取的措施規定得越詳細具體，那么將來對保護公司以及股東的利益就越有效，也越能避免公司走向司法解散。引導股東通過章程規定公司司法解散的替代性措施，“能夠更好地彌補法定措施的不足，有利于構建公司治理的私人秩序?！蓖瑫r也有利于法院在審理公司司法解散的案件時，統一窮盡替代性措施的標準，杜絕部分股東以尚未窮盡替代性措施為由損害原告股東的利益。

3.3 建立公司行業協會調解制度

《司法解釋（二）》第五條規定：“人民法院審理解散公司訴訟案件，應當注重調解。”但是并非所有的法院對解決公司經濟方面的糾紛都是專業的，也并非所有的爭議股東都愿意接受法院的調解。因此，筆者認為可以建立公司行業協會調解制度，即在公司司法解散糾紛的調解中，由公司的行業協會作為居中的第三方主持調解。建立公司行業協會調解制度有利于調解制度在破除公司僵局時發揮更加有效的作用（相比法院來說，公司行業協會具有更加專業的經濟知識，也更加熟悉本行業的商業經營理念與具體的管理措施，因此，爭議股東更愿意接受行業協會的調解。同時，公司行業協會出于對公司發展前景和經營發展理念的了解，其所作出的調解結果也更容易得到爭議股東的認可）。同時，允許公司行業協會介入公司司法解散糾紛的處理，還有利于減少法院的調解負擔。

3.4 建立法院強制介入制度

公司自治理論是我國《公司法》的基礎，縱觀《公司法》的歷次修改可以發現，立法者賦予公司自治的空間越來越大，這是為了鼓勵公司作為商事主體之一能持續發揮帶動經濟發展的作用。但自治并不必然意味著效率，尤其是在有限責任公司中，公司僵局問題嚴峻，“以致減損了有限責任公司作為一種商事組織形式的吸引力，”這也與立法者賦予公司自治權的初衷不符。在公司僵局下，股東地位對峙，公司的人合性基礎坍塌，繼續遵循公司自治原則難以使公司形成有效決議或者使爭議股東難以達成合意，這是減資、股權回購、股份轉讓、公司分立等公司司法解散的替代性措施難以發揮實際效用的重要原因之一。因此，應當允許法院提前介入司法解散糾紛案件，股東對相應事項提出申請后，法院應當以強制力促使公司形成有效決議，或者使爭議股東雙方達成合意。

（1）股權強制回購或轉讓。

公司出現僵局后，以股權回購或者股份轉讓的方式使異議股東退出公司治理是破除公司僵局的重要手段之一，但是在人合性遭到嚴重破壞的公司內部，股權回購或者股份轉讓往往難以實現，這主要是因為，異議股東和公司或者其他股東在關于股權回購或者轉讓的價格等事項難以達成一致。本著公司自治原則，筆者認為，關于股權回購或者轉讓的價格，股東可以先通過協商來確定;當公司出現僵局，導致公司的人合性坍塌而協商不成時，公司或股東可以在一定期限內向法院提出申請，由法院對股權回購或者轉讓的價格進行確定，但是一旦法院確定了股權回購或者股份轉讓的價格，公司或股東就應當按照法院確定的價格進行股權回購或者股份轉讓。

（2）強制減資或分立。

一般而言，“根據公司凈資產流出與否將減資分為實質減資和形式減資，實質減資就是減少資本的同時，將一定的金額返還給股東，從而也減少凈資產;形式減資是只減少資本額，不將凈財產向公司外流出?！惫舅痉ń馍⒅贫鹊哪康氖菫楸粔褐频墓蓶|尋求退出公司的途徑，實質減資就是股東通過退股實現的。因此，將實質減資作為公司司法解散的替代性措施，可以使被壓制的股東退出公司，從而破解公司僵局。公司分立是指“公司依照法定條件和程序分成兩個或兩個以上具有獨立法人資格的公司的行為”。分立可以使處于對峙狀態的股東在不同的公司經營管理，破除原公司形式的公司僵局。

但是減資和分立均為股東會的特別決議事項。公司僵局后，形成股東壓制，針對需要特別決議的減資和分立，股東會幾乎不能作出有效的決議。為了解決這一問題，當公司或股東希望通過減資或分立破除公司僵局時，基于公司自治的原則，可以先由公司股東會自行作出決議;當股東發生分歧，矛盾沖突激烈，股東會不能作出減資或者分立的有效決議時，股東可以向法院申請（起訴）強制減資或者分立，法院可以根據公司的實際情況，依法作出強制減資或者分立的決定（裁定）。

法院強制介入公司事務雖然有利于破除公司僵局，但畢竟是對公司自治的破壞，必須慎之又慎。第一，必須是公司自治無法發揮有效作用;第二，必須經過符合法定條件的股東的申請;第三，必須僅介入股東申請事項;第四，必須依照法定程序介入;第五，必須在公司僵局破除后及時退出公司內部。

4 結語

公司是社會主義市場經濟活動中最重要的主體之一，發揮著推動經濟發展、提供就業崗位等重要作用。公司司法解散的后果是導致公司徹底退出市場，不利于經濟的發展。因此，無論是立法還是司法，對公司司法解散制度始終采取審慎的態度，堅持能不解散就不解散的原則。但是，出現公司僵局的公司繼續存續又會損害被壓制股東的利益。在這樣的情形下，尋求既能保護被壓制股東的利益又能使公司繼續存續的途徑是至關重要，公司司法解散替代性措施是目前最為行之有效的途徑。雖然我國公司司法解散替代性措施依然存在缺陷，但是隨著《公司法》的進一步完善，這些缺陷必然會被逐一完善。筆者在文中提到的完善措施僅僅是個人淺見，其核心是結合公司自治與司法強制破除公司僵局。筆者相信，隨著學者對公司司法解散替代性措施的研究不斷深入，我國必然會建立起符合我國實踐的公司司法解散替代性制度。

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