事實(shí)契約理論與我國(guó)合同法初探

關(guān)鍵詞 事實(shí)契約理論 合同法 探究策略

作者簡(jiǎn)介：龔一洋，貴州崇實(shí)律師事務(wù)所，專職律師，主要從事民事、商事法律事務(wù)工作。

中圖分類號(hào)：D923.6 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.03.241

在傳統(tǒng)觀念下，契約一直都在傳統(tǒng)交易中發(fā)揮重要的作用。這本身也是當(dāng)事人發(fā)生、變更和終止民事權(quán)利的一種基本的制度。但是隨著時(shí)代的不斷發(fā)展，所有內(nèi)部合同的關(guān)系將會(huì)變得更加復(fù)雜。如果單純地依靠相關(guān)的意思來判斷合同的內(nèi)容將不能夠直接滿足社會(huì)生活的需要。在生活中，多數(shù)公共機(jī)構(gòu)都會(huì)采用多樣化的方式來表示一定的意思，這樣才能夠讓更多的人來訂立和約，最終有效地提升工作效率。

一、與事實(shí)契約理論相關(guān)的變革

早在上世紀(jì)，德國(guó)的學(xué)者在著作中提出了有關(guān)“事實(shí)契約理論”相關(guān)的內(nèi)容。但是，學(xué)術(shù)界至今都在不斷地爭(zhēng)論關(guān)于事實(shí)契約的說法，但是這種理論會(huì)直接沖擊傳統(tǒng)的契約理論。在實(shí)際情況下，只有讓基礎(chǔ)的意思保持一致，才能夠讓合同有效地發(fā)揮實(shí)際作用。但是，在“事實(shí)契約”理論的背景下，只有有效地運(yùn)用強(qiáng)制的締約制度才能夠更好地保證雙方的合法權(quán)益。

但是，多數(shù)事實(shí)過程內(nèi)部的內(nèi)容都是相互對(duì)立的。另外一種契約是根據(jù)當(dāng)事人的事實(shí)行為而成立的[1]。這種未經(jīng)合意的契約就是“事實(shí)上的契約”。專業(yè)的教授還將這種基于事實(shí)行為的契約關(guān)系來全面地分類。

有關(guān)專家還會(huì)將這些案例分成三種類型。在所有契約的內(nèi)部，以社會(huì)事實(shí)為基礎(chǔ)的事實(shí)契約、以團(tuán)體關(guān)系為基礎(chǔ)的事實(shí)契約和以社會(huì)義務(wù)為基礎(chǔ)的契約關(guān)系都會(huì)在關(guān)鍵時(shí)刻發(fā)揮重要的作用。這樣的理論一旦被提出之后，自然就在法學(xué)界引發(fā)最熱烈的討論。贊成者認(rèn)為，目前現(xiàn)代民法的法律行為和理論都在不斷地在發(fā)展，反對(duì)者則認(rèn)為這樣一種理論會(huì)直接沖擊法律體系，最終會(huì)使得法律體系變得越來越混亂。

二、我國(guó)合同法對(duì)應(yīng)事實(shí)契約論的有關(guān)規(guī)定

有關(guān)專業(yè)人士提出了與事實(shí)契約有關(guān)的理論，其中飽含著三種最基本的案例類型。并對(duì)《合同法》也做出了相關(guān)的規(guī)定。

（一）以社會(huì)接觸為基礎(chǔ)的事實(shí)契約

所有社會(huì)接觸的定義如下所示：在締結(jié)約定的過程中，一定要能夠在第一時(shí)間就跟當(dāng)事人進(jìn)行接觸。在此過程中，如果一方的當(dāng)事人先產(chǎn)生過失，另外一方面當(dāng)事人的利益也會(huì)被損害。但是，專業(yè)人士和當(dāng)事人之間其實(shí)并不能夠直接訂立契約，這樣才能夠不斷地促進(jìn)社會(huì)發(fā)展。事實(shí)上，在一些履行大陸法系的國(guó)家，我國(guó)民法都會(huì)對(duì)締結(jié)約定中的內(nèi)容進(jìn)行分析，以希望能夠?qū)⒓s定中的內(nèi)容定位為一項(xiàng)概括性的法律內(nèi)容。

我國(guó)《合同法》第四十二條中也有如下的規(guī)定：如果當(dāng)事人在訂立合同的過程中不斷地隱瞞了自己的行為，甚至在不商量的情況下直接進(jìn)行，又或者在訂立合同的過程中違反了誠(chéng)實(shí)信用的原則，就會(huì)直接造成損失。在關(guān)鍵時(shí)刻，更需要讓專業(yè)的人員承擔(dān)損失。從以上分析的內(nèi)容可以看出，我國(guó)《合同法》中主要對(duì)現(xiàn)代法進(jìn)行全面地概括。所有的當(dāng)事人如果在締結(jié)約定的過程中違反了相關(guān)的約定和義務(wù)，專業(yè)的人員就不需要在先分析事實(shí)行為之后再確定合同關(guān)系。

（二）以團(tuán)體關(guān)系為基礎(chǔ)的事實(shí)契約

可以將事實(shí)上的公司和合伙人關(guān)系為基礎(chǔ)的契約定位為事實(shí)契約。在實(shí)施相關(guān)的勞動(dòng)契約之后往往會(huì)引發(fā)更多的糾紛。當(dāng)所有的合同被實(shí)施之后，有關(guān)的合同會(huì)因?yàn)槌霈F(xiàn)瑕疵而被撤銷[2]。專業(yè)的人員更可以學(xué)會(huì)如何處理權(quán)利和義務(wù)之間的關(guān)系。在事實(shí)契約理論的背景下，合伙人的共同事業(yè)如果已經(jīng)啟動(dòng)，或者在運(yùn)作的過程中處理了全部的勞務(wù)合同內(nèi)外就會(huì)發(fā)生較為復(fù)雜的法律關(guān)系，這樣一個(gè)事實(shí)是不能夠被否認(rèn)的。如果能夠以事實(shí)行為為基礎(chǔ)來解決糾紛，自然就能夠有效地解決權(quán)利和義務(wù)產(chǎn)生的矛盾。

從發(fā)展的過程看，我國(guó)的《合同法》中并沒有直接規(guī)定與勞動(dòng)合同有關(guān)的內(nèi)容。但是從《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》的內(nèi)容來看，專業(yè)人員分別有效地規(guī)定了兩種勞工關(guān)系。但是，從《合同法》中第五十六條規(guī)定來看，已經(jīng)被撤銷的合同一直都沒有能夠發(fā)揮法律效力。如果想要在解決人事內(nèi)部糾紛的過程中全面地恢復(fù)原狀，當(dāng)事人就要在返還財(cái)產(chǎn)的過程中有效地賠償損失。

可以看出，《合伙企業(yè)法》和《勞動(dòng)法》這樣兩部法律能夠講述成立合同過程中的相關(guān)內(nèi)容。只有以書面協(xié)議為基礎(chǔ)才能夠讓訂立合同的過程中變得更加順利。從《合同法》第三十六條規(guī)定來看，如果法律行政的當(dāng)事人能夠通過運(yùn)用書面的形式來訂立合同，才能夠發(fā)揮更大的作用。如果已經(jīng)有一方履行的義務(wù)，另外一方則接受，則合同就能夠直接發(fā)揮作用。這樣一個(gè)舉措一方面解決了因?yàn)楹贤Υ枚a(chǎn)生的訂立問題。

（三）基于社會(huì)給付義務(wù)而生的事實(shí)契約

電氣、自來水和其他類型的服務(wù)都會(huì)在經(jīng)濟(jì)生活中發(fā)揮重要的作用。這一類公共服務(wù)都以國(guó)有企業(yè)為媒介更好地發(fā)揮作用。又因?yàn)槎鄶?shù)合同內(nèi)部的形式和內(nèi)容都有詳細(xì)的規(guī)定，所以多數(shù)人并無法自由地選擇。專業(yè)人員可以根據(jù)事實(shí)契約來全盤分析相應(yīng)的內(nèi)容。一方面，國(guó)有企業(yè)如果無正當(dāng)理由是不能夠拒絕相關(guān)的義務(wù)的。另外一方面，相關(guān)的人在使用的過程中更沒有討價(jià)還價(jià)的余地，多數(shù)關(guān)鍵人員無法先分析的當(dāng)事人的意思，這樣就沒有辦法有效地確立合同的內(nèi)容。因此，在實(shí)際執(zhí)行時(shí)，只需要直接承認(rèn)一類給付事實(shí)行為就可以有效地成立契約。

在一般情況下，除非有重大的理由，多數(shù)人都有義務(wù)和希望和可以締結(jié)契約的人締結(jié)契約，這一點(diǎn)在我國(guó)《合同法》第三十八條中也有相關(guān)的規(guī)定。之后，《合同法》也對(duì)內(nèi)部的相關(guān)的條款進(jìn)行全面地，這有效地限制了價(jià)格和使用的方式。雖然這些規(guī)定只是為了更好地合理分配資源和維護(hù)穩(wěn)定而存在的。但是，這一舉措確實(shí)限制了當(dāng)事人的自由。

隨著社會(huì)的不斷發(fā)展，隨著社會(huì)結(jié)構(gòu)的不斷變化，公司內(nèi)在的組織也會(huì)在不斷地變化。在傳統(tǒng)的視野下，國(guó)家內(nèi)部的二次元結(jié)構(gòu)已經(jīng)被國(guó)家、組織和個(gè)人的結(jié)構(gòu)所替代，不同的組織甚至?xí)苯佑绊憘€(gè)人的利益。多數(shù)合同內(nèi)部的自由和平等意識(shí)就不能夠在框架內(nèi)體現(xiàn)出來，專業(yè)人員需要反思相關(guān)的內(nèi)容。

三、我國(guó)《合同法》對(duì)事實(shí)契約理論產(chǎn)生的優(yōu)勢(shì)

（一）事實(shí)契約理論沒有及時(shí)解釋未成年人的契約效力

多數(shù)事實(shí)契約過于強(qiáng)調(diào)借助事實(shí)行為來直接確定合同關(guān)系。所以未成年人的合同并不能夠發(fā)揮更大的效力[3]。關(guān)鍵時(shí)刻，也可以將限制民事行為能力人所訂立的合同視作待定合同。如果法定監(jiān)護(hù)人認(rèn)為合同為有效合同，則可以直接界定其合同為有效合同。

（二）在特殊情形下事實(shí)契約會(huì)直接擾亂社會(huì)秩序

例如，自助商店的小偷與其他購(gòu)物者都會(huì)通過借助“事實(shí)行為”來和其他商店訂立“事實(shí)契約”。此時(shí)，事實(shí)契約理論能夠有效地規(guī)避責(zé)任。但是，事實(shí)契約理論已經(jīng)跳過了意思表示這一環(huán)節(jié)，也會(huì)為犯罪分子逃避法律責(zé)任而提供便利。最終不僅會(huì)擾亂社會(huì)的正常秩序，甚至不能夠促進(jìn)社會(huì)更好地向前發(fā)展。到這時(shí)，如果能夠基于意思一致來確定合同的方式，才能夠更好地解決問題。

四、結(jié)語

事實(shí)契約理論在一定程度上彌補(bǔ)了傳統(tǒng)契約理論中的不足，并在擴(kuò)充延伸之后形成新的理論。不可否認(rèn)，事實(shí)契約理論確實(shí)有多數(shù)不完善的地方，但是傳統(tǒng)契約理論也不會(huì)發(fā)揮有效的作用。可以說，二者不是對(duì)立的關(guān)系。從現(xiàn)實(shí)情況看，二者不同的契約應(yīng)該在發(fā)展的過程中相互地補(bǔ)充和借鑒，這樣才能夠更好地解決生活中出現(xiàn)的各類合同糾紛。總體而言，事實(shí)契約理論對(duì)于完善我國(guó)合同法也有非常重要的意義。

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