完善我國信托登記的有效對策

馬躍進 王小雪

〔摘要〕 信托登記一方面具有確保信托財產獨立性、增強其公信力的作用，另一方面有助于保護信托法律關系與交易安全。目前，我國信托登記制度還不完善，《信托法》確立的登記生效模式在比較法上并無依據，信托登記與既有的物權登記銜接不暢等，制約著信托登記的進一步發展。實踐中，必須建立健全信托登記制度，根據不同類型的信托財產采用靈活的信托登記模式，依托統一窗口、分散登記、信息共享的方式實現信托登記與物權登記的銜接，由此不斷推進我國信托業的健康發展。

〔關鍵詞〕 信托登記;物權登記;信托法律關系;交易安全

〔中圖分類號〕D922.282? 〔文獻標識碼〕A 〔文章編號〕1009-1203（2020）03-0083-05

信托登記是指信托登記機關將法律、行政法規規定應當辦理登記的信托財產相關信息記載于登記簿并進行公告的活動。目前，我國《信托法》對信托登記只是規定了其適用范圍和生效模式，除該法之外再沒有出臺信托登記的相關法規或規章。實踐中，由于信托登記制度的缺失，需要信托登記的財產如不動產、特殊動產、股權等的信托難以開展，其實際工作進展速度較慢，這種狀況嚴重制約了我國信托業的發展。筆者認為，相關部門應依法完善信托登記制度，不斷促進信托業健康發展。

一、信托登記是保護信托當事人合法權益的重要保障

（一）信托登記能夠保護信托財產的獨立性，增強其公信力

一方面，信托登記相當于一道“防火墻”，將信托財產與委托人未設立信托的其他財產、受托人自有財產進行隔離，保護信托財產的獨立性。假設法定登記財產A完成了信托登記，信托登記的公示公信力使其與委托人的其他財產、受托人的自有財產相區分，可免于強制執行，保護了委托人的財產權益;如若沒有進行信托登記，則無法與委托人的其他財產、受托人自有財產進行區分，因而將面臨強制執行的風險。另一方面，信托登記作為一種公示手段，具有強大的公信力，其側重保護善意第三人的信賴利益與交易安全。假設法定登記財產B進行了信托登記，登記簿上的信托財產信息便于交易人與利害關系人進行查詢，有利于善意第三人了解信托財產狀況。若信托財產狀況與實際財產狀況不一致，則優先保護善意第三人基于登記簿產生的信賴利益。假設法定登記財產B未進行信托登記，則不產生公示公信力，善意第三人無從知曉財產狀況，那么圍繞著信托財產交易行為的效力將處于不確定狀態，并有被撤銷的風險。

（二）信托登記能夠保護信托法律關系與交易安全

實踐中，為了規避信托財產無法直接辦理信托登記的風險，當事人一般就信托財產另行簽訂一個“陽合同”設置一個登記，或將信托文件進行公證，借以取得公示公信力 〔1 〕，如在安信信托訴昆山純高投資開發有限公司案中 〔2 〕，委托人昆山純高將某項目資產收益權設立信托。但現行法中沒有信托登記，于是雙方借用“以項目收益權為標的物”的抵押合同（“陽合同”）進行抵押登記，試圖借抵押登記起到信托登記的作用。但后來雙方當事人發生糾紛訴至法院，法院否定了抵押合同的真實性。如果有信托登記制度，本案當事人就可以直接進行信托登記。所以，信托登記的重要作用之一，就是保護信托法律關系，保護交易安全，從而提高交易效率。

二、信托登記存在的主要問題

（一）立法尚未建立信托登記制度

梳理現行法關于信托登記的規定，從《信托法》到《信托登記管理辦法》（以下簡稱《辦法》），都未建立信托登記制度。《信托法》第十條確立了應當辦理信托登記的財產范圍和信托登記生效模式，但對于信托登記的機關、申請人、申請條件、登記事項、登記程序等，并沒有作出規定。除《信托法》之外，沒有任何其他法規、規章對《信托法》第十條作出配套規定。現實中有不動產權屬登記、船舶等特殊動產登記、有限責任公司股權登記、專利權登記等，但立法對這些財產都沒有信托登記的規定。雖然《信托法》第十條規定了不動產等財產設立信托需辦理信托登記，但具體應該怎么辦沒有法律依據。

《辦法》第二條將信托登記定位為信托產品及受益權登記，實際上就是信托產品的信息登記，不是《信托法》第十條規定的信托財產登記。第十條規定的信托登記主要是確定信托財產的權屬，保護信托財產獨立性。信托財產權屬意義的信托登記具有公示功能，而《辦法》禁止信托登記公開，要求登記機構履行信息保密義務（法定可以公開信息除外），并對信托登記信息的查詢主體、查詢范圍進行嚴格限制。由此可以看出，《辦法》所規定的信托登記是信托監管工具，主要是為監管部門提供監管信息而非《信托法》規定意義上的信托登記。

（二）登記生效模式缺乏比較法上的依據

《信托法》第十條確立了信托登記生效模式，但在比較法上并沒有先例。2006年日本《信托法》第14條規定，信托財產經過登記才可對抗第三人;韓國《信托法》第三條明確了財產權信托只有經過登記/注冊方可對抗第三人，同時規定股票與公司證券在相關法律文件上的記載視同登記，具有對抗力。可見，在信托登記效力模式上，日本、韓國都采用了登記對抗模式。登記對抗模式比較靈活，對內側重保護當事人的意思自治，提高交易效率，促進信托財產的流轉;對外這一模式的公示公信力也可以保護善意第三人的信賴利益，保護市場交易安全。而我國的登記生效模式是，未登記的信托在信托當事人之間不生效，限制了當事人的財產權利，不利于信托業的發展。

（三）物權登記機關多頭設置，登記信息繁雜

在現有物權登記基礎上建立信托登記是成本較低適配性較高的方式，但物權登記機關多頭設置、登記信息類型繁雜等為信托登記帶來不便，兩種登記制度銜接困難較大。

1.物權登記機關分散、多頭管理。自2015年試行不動產統一登記以來，不動產分頭登記的現象趨于好轉，但其他財產及財產權利的登記機關仍不統一。對于股權登記來講，有限責任公司的股權需由市場監督管理部門進行登記，股份有限公司中的上市公司的股權交易由證券登記結算機構進行登記;特殊動產由公安部門等負責登記;知識產權由市場監督管理部門、版權部門、專利部門等分別進行登記。隨著財產種類的多樣化，財產登記機關的類型逐漸增多，這就為信托登記與物權登記的對接帶來一定的障礙。

2.登記內容繁雜，信息管理與查詢困難。首先，分散登記對實現信息互聯互通并非易事，需要耗費大量的人力物力來研究如何實現精準對接，從而實現精準查詢。其次，財產類型日益多樣化的趨勢，考驗著登記平臺的信息登記與存儲能力，現有登記平臺可能無法應對。再次，為法律法規規定的無需登記的財產設立信托，當事人可以選擇登記作為公示的方式，如果當事人只將部分信托財產進行登記，那么對部分信托信息與完整的信托信息將無法進行管理與分類。

三、完善我國信托登記的有效對策

破解信托登記的困境，需要從立法、信托登記模式、信托登記機構的設置等三個方面入手。

（一）建立健全信托登記制度

1.應修訂《信托法》并且制定配套法規。《信托法》作為一部基本法，應當補充信托登記的具體條款，增加信托登記機關、登記事項等內容。應制定《信托登記條例》，作為《信托法》的配套法規。我國現行的《辦法》所規定的信托登記不是《信托法》規定的信托登記，這個辦法不是《信托法》的配套法規。《信托登記條例》應當包括信托登記的范圍與類型、信托登記的效力、登記機關、登記事項、登記程序等內容。信托登記的程序可以按照“申請登記—材料審核—公告—登記簿記載”的流程進行設計，“申請登記”部分應當規定申請材料的內容、申請形式、申請時限等;“材料審核”部分可采取形式審查以提高登記效率，且符合登記的“權利正確性推定”的基本法理;“公告”部分應當規定公告的載體、公告時限及異議期等，增強信托財產的公示性。

2.信托登記的方式。（1）不動產的信托登記。按照《信托法》第十條與《民法典物權編（草案）》二審稿第五條的規定，不動產屬于《信托法》規定的法定登記財產，可讓現行不動產登記機構負責不動產的信托登記，擴大不動產登記機構的登記對象與服務范圍，在不動產登記簿上記載設立信托的財產為信托財產。（2）特殊動產的信托登記。根據《物權法》的規定，船舶、航空器和機動車等物權的設立、變更、轉讓和消滅，是否進行登記取決于當事人的自愿。未經登記的，不具有對抗善意第三人的效力。船舶等特殊動產，應當不在《信托法》第十條“有關法律、行政法規規定應當辦理登記手續的”范圍里;在特殊動產上設立信托，可以不進行信托登記。但如果信托當事人要獲得對抗善意第三人的效力，則需申請信托登記。對特殊動產的信托登記，可采取不動產信托登記的處理方式，將信托登記交由有關物權登記部門一并進行。（3）股權的信托登記。根據《公司法》第32條第一款、第二款的規定，有限責任公司的股權要進行內部登記（記載于股東名冊）及外部登記（市場監督管理部門登記），如果以有限責任公司的股權設立信托，需在股東名冊和市場監督管理部門公司登記簿進行登記。股份有限公司分為上市公司與非上市公司。根據《證券法》的規定，證券登記結算機構為上市公司股票交易的登記機構，為計效率，可將上市公司的股票交易登記與股權信托登記合二為一，減少登記成本。非上市的股份有限公司的股票轉讓不屬于法律法規規定的應當登記的財產。（4）專利權、商標專用權的信托登記。根據《專利法》第39條以及《商標法》第二條、第三條的規定，專利權、商標專用權的登記/核準注冊/公告分別由專利行政部門、市場監督管理部門負責，因此，可以將專利權、商標專用權的信托登記分別交給這些部門進行處理。

3.采用“特別標注”方式公示無需登記的財產。《信托法》第八條明確了無需登記的財產以書面形式設立信托。筆者認為，此處可采用“特別標注”方式來公示信托財產，但應當注意，“特別標注”僅具有對抗效力，且是否進行標注取決于當事人的自愿。（1）動產信托。對于無需登記的動產（《物權法》意義上的普通動產），可將“信托標簽”（附信托財產基本信息及交付的時間、當事人等）貼于動產之上，隨交付一同完成信托財產的公示與物權變動。對于資金信托來講，資金交付以賬戶轉移為準，可將轉入信托資金的賬戶命名為“信托專戶”，表示資金完成轉移并且同時進行信托公示。“信托專戶”里的資金是信托財產，與受托人的財產相互獨立，其對善意第三人具有對抗效力。（2）非上市的股份有限公司的股權信托。非上市的股份有限公司的股票轉讓以交付為物權變動要件，可參照普通動產的注記方式，以“貼標簽”或者在股票上直接標明“股權信托”的方式達到公示目的。但無論是上市公司還是非上市的股份有限公司的記名股票，如要設立信托，只有在公司股東名冊上記載，才能取得對抗公司的效力。

（二）依據信托財產的種類確定信托登記的效力模式

《信托法》第十條的登記生效模式過于僵化，應對各類信托財產建立有針對性的信托登記效力模式。

1.參照物權登記效力模式建立信托登記效力模式。《物權法》規定的物權登記模式有兩種：登記生效模式與登記對抗模式。登記生效模式是指物權變動以登記為準，未經登記的物權不能發生轉移，也不能產生對抗第三人的效力。此模式有利于對善意第三人的保護，但不利于保護當事人意思自治。登記對抗模式是指無需登記物權即可轉移，但不登記不能對抗善意第三人。這種登記模式側重保護當事人的意思自治，有利于財產流轉，也具有公示和對抗力。采取登記對抗模式的物權登記有特殊動產登記，土地承包經營權的設立、轉讓與互換登記，地役權的設立、轉讓、變更與消滅登記等。創設兩種登記模式是基于對財產類型、交易效率等方面的考慮，對于價值相對較小、交易便捷、無需特別進行管控的財產適用登記對抗模式，反之適用登記生效模式。信托登記也需要根據財產的類型建立靈活的登記模式。

2.根據信托財產類型選擇適配性的登記效力模式。具體可分為以下四種情況。

（1）不動產信托。由于不動產價值高、體積大、牽涉利益復雜繁瑣等，因此對不動產的流轉要特別加以監管與保護，不動產物權登記的登記生效模式能夠加強對不動產權屬與交易安全的保護，減少糾紛發生。因此，不動產信托登記模式應當沿用《信托法》第十條的規定，采取登記生效模式。財產穩定與安全是不動產信托登記模式的第一要義。

（2）特殊動產信托。根據《物權法》第24條的規定，特殊動產的物權變動以交付為準，并采取登記對抗模式。對特殊動產物權登記模式的考量體現了立法者有意促進特殊動產的交易，尊重買賣雙方的意思自治。基于此，筆者認為，特殊動產信托登記的效力模式應與物權登記效力模式保持一致，采取登記對抗模式。

（3）股權信托。對于有限責任公司股權的取得和轉讓，無論是在公司內部登記還是在公司登記機關的外部登記，均采取登記對抗模式。與登記生效模式相比，登記對抗模式既保證了股權受讓人的利益，也有利于提高股權交易的效率。股權信托是委托人將自己的股權委托給受托人進行管理或投資的一種信托類型，旨在實現財富增值，因此應當注重保護信托當事人的意思自治與委托人的管理權。因此，內部信托登記和外部信托登記，均采取登記對抗模式較為適宜。外部登記采取對抗主義，充分體現了商事交易活動中所強調的外觀主義原則，并折射出對善意第三人的保護。

（4）知識產權信托。根據《專利法》第十條第三款的規定，專利權轉讓需雙方當事人簽訂轉讓協議并在專利行政部門辦理登記，專利權變動自登記之日生效。筆者認為，國家對專利交易的嚴格保護建立在保護專利權人合法權利、打擊專利侵權的基礎上，因此專利信托登記也應當采取登記生效模式，加大對智慧成果的保護力度。根據《商標法》第42條第一款、第四款的規定，商標專用權轉讓需簽訂轉讓協議，并經核準后公告，公告后受讓人取得專用權。雖然不能直觀地從法條中看到“登記”字眼，但“核準”的實質可以理解為市場監督管理部門根據申請人的申請，將注冊商標轉讓的事實進行審查、記錄并予以公告的活動 〔3 〕，商標權轉讓實際上采取的是登記生效模式。因此，商標權信托登記也應采取登記生效模式。登記生效模式一方面可防止將商標專用權重復信托，另一方面能夠充分實現商標權信息公示，保障當事人與利益相關人的知情權。2014年的《著作權法（修訂草案送審稿）》第59條第一款規定，著作權轉讓需訂立書面轉讓合同，并采取登記對抗模式。筆者認為，登記對抗模式無法規制“一權數賣”的亂象，且無法充分公示著作權權屬狀況，從監管角度來講，不利于著作權管理部門對著作權交易狀況的管理。因此，著作權轉讓登記與著作權信托登記均應當采取登記生效模式，比較符合現階段對著作權的保護要求。

（三）加強與現行財產登記機構的聯動，建立統一與分散相結合的信托登記體制

1.統一窗口、分散登記、整合對接。采取統一登記（即只設一個信托登記機構）或者分散登記（即設立數個信托登記機構）都不利于信托登記，筆者建議，借鑒行政許可中“一個窗口對外、聯合辦理”的做法，建立“一個窗口對外，后臺分類分散登記，窗口統一出示文件”的登記體制。“一個窗口”由中國信托登記有限責任公司（以下簡稱中信登）負責，一頭受理信托登記申請，另一頭對接各類形式的信托財產登記部門。后臺分散登記由現行財產登記機構負責，不動產信托登記由不動產登記機構負責，特殊動產信托登記由公安部門等登記機構負責，股權信托登記由股權登記機構負責，等等。

中信登是《辦法》規定的信托登記機構，而《辦法》規定的信托登記不是《信托法》規定的信托登記。要讓中信登履行《信托法》規定的信托登記“窗口”職能，需要對其進行重新定位，將中信登的機構定位由“公法的延伸”轉變為兼具公法與私法色彩的登記機構，適度增加私法意義上的“信托登記”。如擴大中信登的登記范圍與服務對象，制定靈活的登記制度以滿足未來多樣化信托財產的登記需求;強化中信登的公示職能，擴大信息查詢主體的范圍;針對登記信息建立雙向查詢機制，可以通過信托產品的名稱進行順向查詢，也可以通過信托當事人、信托登記時間等逆向查詢。

中信登作為“統一窗口”，負責轉遞材料、信息匯總、提供登記咨詢服務等。中信登在收到登記申請材料后，按照申請登記的財產種類進行簡單分類，再向各現有的財產登記部門遞交材料。各登記部門進行后臺審核材料、登記之后，將審核與登記信息轉交給中信登，中信登將辦理結果進行匯總、登記后向當事人反饋。中信登將所有登記信息進行初次登記、分類管理，有利于市場監督機構與利益相關人的監督與查詢 〔4 〕。更重要的是，統一窗口設置起來成本較低，對現行財產登記機構格局的調整較少 〔5 〕。統一窗口、分散登記、整合對接的方案既解決了建立統一登記機構耗時長、成本高、信息整合困難等問題，又克服了分散登記體系下登記機構多頭設置、登記信息不一致且難以協調的弊端，充分綜合了兩者的優勢。

2.開發電子登記簿功能，實現互聯網信息對接。除建立統一信托登記窗口之外，應考慮普及電子信托登記簿。電子登記簿的優勢在于可以促進各登記機構之間的信息交流、數據共享，發揮其內存容量大、登記高效、查詢快捷的優勢。另外，電子登記簿可通過互聯網進行加密再備份至云端，徹底解決紙質登記簿的老化、遺失與被篡改等問題。

以中國人民銀行征信中心（以下簡稱人行征信中心）建立的財產登記公示系統為例，到目前為止，人行征信中心開展了動產融資登記查詢與服務業務、應收賬款質押登記業務、銀行信貸登記咨詢業務等，并通過此平臺實現了動產融資統一登記公示與融資租賃交易查詢等。筆者建議，中信登可以參照人行征信中心的做法，建立信托財產登記與公示查詢平臺，實現“雙向檢索”，提高查詢效率及信托財產的公示公信力。另外，未來可以通過設置不同登記通道實現各種信托財產的登記，通過開發網頁跳轉鏈接的形式實現信托財產登記與物權登記信息對接，比如當事人通過“動產信托”通道進入登記頁面登記時，可以通過勾選“同時登記物權信息”跳轉至物權登記頁面，對財產的編碼、所有權歸屬、是否有權利負擔等進行登記。

總之，信托登記目前還未能充分發揮其在維護信托財產獨立性、保護信托法律關系與交易安全等方面的作用。針對信托登記缺失、信托登記模式僵化、信托登記與物權登記的銜接不暢等問題，必須建立健全信托登記制度，采用“特別標注”的方式增強動產信托的公示公信力，根據信托財產類型選擇信托登記模式，通過統一窗口、分散登記、信息共享的方式實現信托登記與物權登記的銜接，以此推動我國信托業的不斷發展。

〔參 考 文 獻〕

〔1〕羅 楊.信托登記制度啟示錄：設計思路與法律建議

〔EB/OL〕.（2016-01-05）.https：//max.book118.com/html/ 2016/0105/32789588.shtm.

〔2〕鄒 靚.昆山純高案定性營業信托糾紛 安信信托一審落敗〔EB/OL〕.（2013-06-20）.http：//finance.eastmoney. com/

news/1345，20130620299256028.html.

〔3〕孫 楠.注冊商標轉讓公示制度研究〔D〕.長沙：湖南大學，2013.

〔4〕金 鑫.中國信托財產公示制度研究〔J〕.青海社會科學，2011（04）：70-74.

〔5〕朱嬌蕾.信托財產的破產隔離功能與公示制度〔J〕.遼寧工程技術大學學報（社會科學版），2010（06）：571-574.

責任編輯 李 雯

〔收稿日期〕 2020-04-10

〔作者簡介〕 馬躍進（1958-），男，山西澤州人，山西財經大學法學院教授，法學博士，主要研究方向為民商法。

王小雪（1995-），女，山西太原人，山西財經大學法學院碩士研究生，主要研究方向為民商法。