保理合同入典的意義及其效能

關鍵詞 保理合同 民法典 法律意義 積極效能

基金項目：本文為江蘇省社科基金項目《習近平總書記關于法治經濟建設重要論述研究》（項目編號：19FXB001）的階段性成果。

作者簡介：吳心遠，蘇州大學文正學院學生。

中圖分類號：D923 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.07.094

一、問題的提出

如果把“用未受清償的應收賬款換取現金”，算作是保理的最初形態，那么公元前3000年美索不達米亞的人們已將之付諸貿易實踐。①但現代意義上的保理主要有兩個淵源：一是美國代理商的商業代理業務，二是歐洲大陸的貼現業務。當銷售商從商業代理人的委托人變成了其客戶，商業代理人便從代理人變成了受讓出賣人應收賬款的債權人，現代保理業務由此產生。②具體而言，保理人受讓市場主體（貿易商）交易過程中訂立的貨物買賣或服務貿易合同所產生的應收賬款，由其提供貿易融資、銷售分戶賬管理、應收賬款催收、信用風險控制與壞賬擔保等綜合性金融服務。在我國，由于近年來保理業務的不斷增長，保理糾紛頻發，案件數量激增。截止到2018年6月，各地法院審結的保理糾紛案件數量就已經超過1萬件。筆者在中國裁判文書網上以“民事案由+全文：即保理+民事一、二、再審”為關鍵詞，檢索到2017至2019年三年的保理案件審結數量分別為2669、3999、5536件。在保理案件數量上升的同時，案件類型也日趨多樣化，囊括了案由、管轄權的確定、當事人的訴訟地位、保理合同（包括具體類別的保理合同）的性質及效力認定、債權讓與的性質認定、保理人的盡職調查、信用評估及對保理材料的真實性審查義務、應收賬款轉讓通知的形式與效力、應收賬款轉讓的登記與查詢、應收賬款轉讓與其他權利的沖突、未來應收賬款的轉讓、債務人的抗辯權與抵銷權、基礎交易合同的變更、融資款的回購、保理中擔保、保理專戶的功能、保理人的求償順位、應收賬款催收、再保理及反向保理等20余種糾紛類型。特別是，虛構應收賬款、不履行基礎合同、偽造應收賬款轉讓通知、以金融創新為名過度擴張信用、以保理或者票據貼現之名行借貸（借新還舊）之實等亂象頻出，保理欺詐案件呈高發態勢。這使得處理保理合同糾紛的審判機關和仲裁機構遇到了裁判依據缺失、裁判經驗不足、裁判尺度不一等諸多挑戰，經常出現同案不同判的情形。

因此，如今保理合同入典，很好地滿足了司法實務的迫切需要，解了司法審判和仲裁裁決的燃眉之急，為保理合同糾紛的處理提供了強有力的法律適用依據，極大地推動了司法現代化的進程。

二、保理合同法律規制的歷史發展

（一）民法典前的保理合同之法律規制

我國的保理業務肇始于1987年，當時中國銀行和德國貼現與貸款公司簽署了國際保理總協議，在我國率先推出國際保理業務，中國銀行成為我國第一家保理商。從此，保理業務正式進入我國。2001年中國加入世界貿易組織以后，中國銀行業逐漸重視保理業務，很多商業銀行逐步承做保理業務并獲得持續增長。2018年，銀行保理業務量達到人民幣2萬億元。繼銀行保理之后，我國的商業保理也發展起來，2009年10月，國務院同意天津濱海新區綜合改革方案，準許在濱海新區設立商業保理公司。2012年6月，商務部下發《關于商業保理試點有關工作的通知》，天津濱海新區、上海浦東新區、深圳前海、廣州南沙、珠海橫琴、重慶兩江新區以及浙江、北京等地陸續開展商業保理試點，各地商業保理公司成批涌現，我國保理業進入發展的快車道。2018年底，我國有商業保理公司11541家，是2012年底注冊保理企業數（91家）的126.82倍;商業保理業務量突破人民幣1.2萬億元，融資余額達3000億元，惠及120萬家中小企業 。商業保理顯示出強勁的發展勢頭，已從初創期進入成長期。作為世界第二大經濟體，我國的貿易比較發達，大量企業尤其是中小企業都有以應收賬款轉讓獲取保理融資的巨大需求。2017、2018年中國的保理業務量連續兩年穩居全球第一，成為在全球保理市場中占據舉足輕重地位的保理大國 。保理業的興盛，加速了保理當事人之間的交易頻度，保理合同糾紛也呈現快速增長態勢。但是在法律領域內，雖有天津高級人民法院關于審理保理合同糾紛案件若干問題的審判委員會紀要等文件，然而，關于保理的直接立法尚付闕如，令裁判機關在審理保理合同糾紛過程中無所適從。

（二）民法典中的保理合同條款

2018年12月，全國人民代表大會憲法和法律委員會綜合各方面意見并經研究認為，保理業務作為企業融資的一種手段，在權利義務設置、對外效力等方面具有典型性，對保理合同作出明確規定，有利于促進保理業務的健康發展，緩解中小企業融資難、融資貴的問題，進而促進我國實體經濟發展。 隨后，十三屆全國人大常委會第十七次委員長會議同意將“保理合同章”列入《民法典合同編（草案）》（二審稿），由十三屆全國人大常委會第七次會議進行審議。緊接著，立法部門、司法界、金融界、民商法學界圍繞保理合同的立法完善進行了廣泛深入的研究，研究成果和立法建言受到立法部門的重視，并較為充分的體現在《民法典》（草案）第七百六十一條至第七百六十九條的規定之中。內容包括保理合同的定義、內容與訂立形式、虛構應收賬款對債務人和保理人權利得失的影響、保理人為債權讓與通知時的義務、基礎交易合同變更或終止的法律后果、有追索權保理和無追索權保理的求償規則，應收賬款重復轉讓的清償順位、債權讓與一般規范的法律適用等。與合同編（二審稿）相比，本章增加了保理合同的內容與訂立形式、基礎交易合同變更或終止的限度及債權讓與一般規范的法律適用等三個法條，再加上對其他條款所作的微調，立法內容得到明顯改善，與其他分則的立法體例更加協調，也更具完整性，較好地呈現了保理合同的基本面貌。

三、保理合同入典的法律意義

達到何種標準的合同能成為典型合同而被寫入民法典，這是令眾多學者孜孜以求的問題。如有的學者認為，只要把那些反復出現、相對穩定又極具類型化特征的合同類型明確規定下來，就足夠了; 也有的學者認為，除了具備普遍性、確定性及重要性的要求之外，至少還應當存在著不同于現有的典型合同類型的特殊性; 還有的學者認為，典型合同規范是立法者就實際存在的具有成熟性和典型性的交易形式，斟酌當事人的利益狀態和各種沖突的可能性，以主給付義務為出發點所作的規定 。學者們的觀點看似有異，實則在主要方面具有高度的一致性，即均將重要性、必要性作為典型合同的衡量標準。典型合同的重要性可以從交易的典型性、普遍性、交易規則的成熟性等方面加以考察;必要性則可以從司法需求的迫切性、該類合同的特殊性等維度予以把握。保理合同具備了“重要且必要” 的條件正是其成為典型合同的正當性所在，或者說，是保理業務在經濟上的重要性決定了保理合同在立法上、司法上的必要性，重要性加必要性使保理合同入典成為必然。

（一）彰顯了《民法典》的開放性

開放性是一部法律生命力的重要表征。《民法典》的開放性是由我國社會主義市場經濟的開放性決定的，民法典合同編確立的是市場交易的基本規則，更應該具有開放性。保理是新興的商事交易類型，保理合同也是新類型的合同形式，該類合同應用廣泛，已成為我國經濟生活中重要的商事交易合同，其中的法律問題不斷顯現，司法應對捉襟見肘，亟需做出立法回應。保理合同規定為典型合同，很好地詮釋了我國民法典與時俱進的開放性。

（二）增添了民商合一體例的新注腳

《民法典》是我國首部以“典”命名的法律。法典意義上的民商合一是指將商法的內容包含在民法典之內，使商法私法化。我國合同立法層面向來遵循民商合一的立法體例，只有個別分則（借款合同）對自然人之間的合同關系有專門的規定（民間借貸）。無論是《國際保理公約》還是國際保理業務實踐，都將保理合同定位于商事合同。其實，一種純粹的商事合同寫入民法典，并不會因為其商事屬性而必然排除在一定條件下自然人成為該種法律關系當事人的可能性，保理合同亦然，尤其是隨著商戶到客戶（B2C）電子商務的快速發展，自然人為債務人的保理業務增長迅速，據統計，2018年德國的消費者（自然人）為債務人的保理業務達到了122億歐元。保理合同的立法界定中沒有對債務人的“民”與“商”角色進行刻意區分，并不是立法疏忽，而是不希望通過主體的區分或詞語的表達破壞民商合一的立法旨意。如此，既不會影響保理合同的商事特性，也不會阻卻自然人為債務人的保理業務的發展趨勢。一旦自然人以債務人的身份出現在保理領域并發生相關的糾紛，我國的司法體制和審判機制也能夠很好地解決民商合一體例下民商事案件的審判分工、案件分流等問題。可見，保理合同入典遵循了一如既往的民商合一體例，為該體例增添了新的注腳。

（三）提升了保理合同的立法位階

我國保理規范“法律”層面的淵源長期缺位。在之前的司法實踐中，由于尚未形成統一、完整的保理法律規則體系，保理合同糾紛的處理所依據的《合同法》《物權法》《擔保法》及其司法解釋也沒有很強的針對性，最高人民法院也未出臺相關司法解釋，地方性的司法規范性文件、保理合同規章、示范文本等的法律效力位階明顯偏低，保理合同糾紛案件的裁判為“無法可依”所困。保理合同寫入《民法典》，不僅填補了保理專門立法、直接立法的空白，而且顯著提升了法律效力的位階，可以更好的保護保理法律關系當事人的合法權益，維護良好的保理市場秩序，實質性地推進了合同法治的發展。

（四）固定了典型合同的遴選標準

保理合同寫入《民法典》，強化了典型合同“重要且必要”的入法標準，又使該等標準進一步定型化。首先，保理合同規定為典型合同具備了相應的經濟基礎，保理業務在國民經濟和社會發展中有一定的地位和權重，具有普遍性、多發性和重要性;其次，保理交易規則比較成熟。我國保理業務在30余年的成長過程中，先是參照、采用《國際保理公約》《國際保理通則》的保理業務規則，繼而通過《商業銀行保理業務管理暫行辦法》等行業規范、司法規范性文件、法院裁判、示范合同等將符合中國實際的保理業務操作規程逐漸固定下來，使交易規則日臻成熟;再次，保理合同具有自己的特殊性。一種合同有沒有特殊性，關鍵是它有沒有典型的給付義務。《民法典》（草案）第七百六十一條給出的保理合同定義中，不僅把應收賬款債權人向保理人轉讓應收賬款確立為保理合同的典型給付義務，而且將保理人向應收賬款債權人“提供資金融通、應收賬款管理或者催收、應收賬款債務人付款擔保等服務”作為保理合同的典型給付義務加以規定，將保理的融資、服務、保付功能顯現無遺。顯然，保理合同有其明確的、獨特的典型給付義務，且雙方提供的典型給付義務不分主次、互為對價、相互依存。保理合同實質上是應收賬款轉讓與融資、委托代理、擔保、應收賬款催收與管理等金融服務要素的組合體，具有混合合同的屬性，這也是它最顯著的特殊性。還有一個特別重要的方面決定了保理合同應當規定為典型合同，這就是司法審判的迫切需求。

四、保理合同入典的積極效能

馬克思主義經典作家曾經指出：“如果說國家和公法是由經濟關系決定的，那么不言而喻，私法也是這樣，因為私法本質上只是確認單個人之間現存的、在一定情況下是正常的經濟關系。但是這種確認的形式可以是很不相同的。……因此，如果說民法準則只是以法律形式表現了社會的經濟生活條件，那么這種準則就可以依情況的不同而把這些條件有時表現得好，有時表現得壞。”③按照經典作家的論斷考量我國的保理合同立法，我們認為《民法典合同編》保理合同章將我國保理行業發展的“社會經濟生活條件”表現得恰到好處。

（一）保理合同立法恰如其分的反映了我國保理行業發展的實際狀況

本世紀的第二個十年里，中國保理行業發展異常迅猛。根據國家統計局數據，我國2018年的GDP為人民幣91.93萬億元④，約合118314.03億歐元，保理業務（4115.73億歐元）對GDP的滲透率約為3.48%，已然是個不小的比例，但尚未達到全球平均3.84%的滲透率，與保理市場高度發達的英國尚有較大差距⑤，仍有很大的發展空間和業務拓展前景。從敘做保理業務的應收賬款數量來看，2019年末，規模以上工業企業應收票據及應收賬款余額17.40萬億元⑥;而 2018年末，規模以上工業企業應收賬款余額為14.3萬億元⑦。如果加上廣大中小企業的應收賬款余額，我國目前的應收賬款余額應在30萬億元左右⑧。從保理業務量、在GDP中的占比、應收賬款余額等方面來看，我國保理業務的體量很大，發展潛力巨大，已經成為國民經濟和社會發展的重要組成部分，保理合同寫入民法典只是適時將這樣的社會經濟生活條件以法律形式加以記載和表述而已。

（二）保理合同立法有利于落實金融供給側結構性改革的要求，切實解決中小企業融資難融資貴的問題

在2017年7月召開的中央金融工作會議上，習近平總書記強調：“金融要把為實體經濟服務作為出發點和落腳點，全面提升服務效率和水平，把更多金融資源配置到經濟社會發展的重點領域和薄弱環節，更好滿足人民群眾和實體經濟多樣化的金融需求。”“引導金融業發展同經濟社會發展相協調，促進融資便利化、降低實體經濟成本”。⑨這次會議提出的改革任務，是供給側結構性改革在金融領域的體現，具有明確的支持應收賬款融資、鼓勵保理業發展、切實解決中小企業融資難融資貴問題的政策導向。保理業務是應收賬款融資的重要類型，具有低成本、逆周期的特點，能夠解決企業的應收賬款賬期、擔保物缺乏、難獲銀行授信等問題，較好地發揮流動資產的運行效益，成為企業尤其是中小微企業便捷的融資手段和普惠金融的落地方式。2018年末，我國銀行業累計促成小微企業應收賬款融資7萬筆，累計金額近3萬億元。⑩一大批企業因此走出了融資困局。隨著保理合同制度的實施，更多的企業會借助保理融資擺脫融資難融資貴的困擾，降低經營成本，切實發展實體經濟。

（三）保理合同立法有助于增強我國企業“走出去”的國際競爭能力

國際保理業務在全球范圍內應用與發展的實踐證明，保理是企業、商業銀行和保理公司邁向國際市場的一個極為有力的競爭工具。 形成全面開放新格局、擴大金融業對外開放是我國建設社會主義現代化經濟體系的重要任務。保理是國際貿易的產物，我國保理業的成長則是對外開放的結果。雖然COVID-19在一定程度上影響著國際貿易的走勢，使國際市場競爭呈現復雜化的態勢，但不會逆轉全球化的歷史進程。賒銷已經成為國際貿易主流結算方式的情勢下，出口商（債權人）通過敘做保理業務為進口商（債務人）提供賒銷結算，能夠取得更多的海外訂單，有助于拓展國際市場，提升企業的國際競爭力。另外，受國內不盡完善的社會信用體系和風險防控體系的制約，相比于出口保理業務，我國的進口保理業務迄今仍為短板，亟需拓展。保理合同入典可謂恰逢其時，為我國保理商家以核心企業為出發點對供應鏈提供金融支持、參與國際市場競爭奠定了法治基礎。

（四）保理合同立法有利于促進保理業的健康發展

中國早在2013、2014年保理業務量就躍居世界第一位，而此后的兩年卻被英國超越，退居世界第二位。對此，FCI秘書長分析指出，由于很難保證交易的真實性，中國保理市場欺詐風險逐漸增加，這些市場欺詐行為的大幅增長已經在過去兩年間給中國保理市場造成了超過150億美元的損失，顯然這已經嚴重影響到中國保理市場健康發展。 保理業內的分析研究報告顯示，保理合同糾紛案件主要是由虛假貿易、確權瑕疵、間接支付、偽造應收賬款通知、法院向境外買方下達止付令、法院曲解、禁止轉讓條款爭議、管轄權異議、貿易糾紛、保理融資預扣利息、證據原件缺失等風險項引發。其中，41.6%的保理合同糾紛案件是由虛假貿易、確權瑕疵、偽造應收賬款通知等欺詐風險導致。 可見，基礎交易背景虛假已經成為保理合同糾紛的主要因素，債權人、債務人虛構應收賬款固然是造成此種局面的主因，但也有的貿易虛假是保理人未盡貿易背景真實性審查義務甚至參與虛構應收賬款所致。《民法典》（草案）第七百六十三條是專門為規制虛構應收賬款而設，是治理保理欺詐的直接法律依據，必將發揮消解虛構應收賬款、凈化保理市場環境、促進保理業健康發展的積極作用。

五、結語

第十三屆全國人大三次會議將表決通過《中華人民共和國民法典》，意味著保理合同章被正式賦予法律生命，行將付諸實施。徒法不足以自行，法律非經解釋不得適用。何況我國的保理合同立法具有明顯的行業發展推動和司法內需驅動的特征，該章的規定，由于立法倉促、行業本位等因素的影響，從體系協調性到具體規定的允當程度都有進一步改進的余地，其立法正當性尚存異議，“保理其實無非是一種債權轉讓，受讓人通知、追索權及重復讓與的問題，其實依據債權讓與的規則均可解決。……在典型合同分編中增設保理合同，從合同法的內在體系來看，似乎面臨正當性不足的問題。” 要把保理合同的立法價值轉化為法律實施的效益，為今之計，應著力于解釋適用作業，通過司法環節補正立法缺憾。盡快通過司法解釋或司法判決，彰顯保理合同的混合合同屬性，糾正將保理合同理解為債權轉讓的片面認識;明確將有的應收賬款轉讓的生效時點;明確保理人違反基礎合同、應收賬款真實性審查義務或參與虛構應收賬款的法律后果;明確應收賬款轉讓通知的形式和效力;明確應收賬款轉讓登記的法律意義;明確應收賬款轉讓對第三人的效力;明確保理人未依法發出應收賬款轉讓通知的法律后果;明確債務人得行使抗辯權的具體情形;確認債務人放棄抗辯權、抵銷權的法律后果;表明有追索權保理的求償基礎是讓與擔保說，而非間接給付說;統一應收賬款轉讓與質押權利沖突的處理規則，等等。進而使全國法院和仲裁機構的裁判尺度得以統一，有效調整、平衡保理人、債務人和債權人之間的利益關系，適度矯正對保理人“偏惠”的立法傾向 ;切實消弭保理合同法律規定與保理行業文件、保理交易習慣的脫節現象，實現保理合同制度實施效益的最大化。

注釋：

Norbert Hom， The law of international trade finance， Kluwer Law and Taxation Publishers 1988：278.

[英]弗瑞迪·薩林格.保理法律與實務[M].劉園，葉志壯，譯.對外經濟貿易大學出版社，1995年版，第5頁.

馬克思恩格斯選集（第四卷）[M].人民出版社，1972年版，第248頁.

國家統計局網站，http：//data.stats.gov.cn/easyquery.htm？cn=C01&zb=A0204&sj=20 18，2020年2月5日訪問。

2015年英國保理業務量占GDP比例超過14%，位列世界第一，保理市場規模也是世界第一[DB/OL].中國信息產業網，http：//www.chyxx.com/industry/201609/453159.html，2020年2月5日訪問.

國家統計局網站：http：//www.stats.gov.cn/tjsj/zxfb/202002/t20200203_1724853.html，2020年2月15日訪問。

國家統計局網站：http：//www.stats.gov.cn/tjsj/zxfb/201901/t20190128_1647074.html，2020年2月15日訪問。

中小企業的應收賬款余額尚無權威的統計數據，但從2018年8月國務院促進中小企業發展工作領導小組第一次會議公布的數據看，我國中小企業貢獻了50%以上的稅收，60%以上的GDP，70%以上的技術創新，80%以上的城鎮勞動就業，90%以上的企業數量，是國民經濟和社會發展的生力軍。而且中小企業應收賬款占流動資產的比重通常高于規模以上工業企業，由此推斷，中小企業的應收賬款余額起碼與規模以上工業企業相當。https：//mip.mrcjcn.com/n/285205.html，2020年2月15日訪問。

中國貿易金融網，http：//www.sinotf.com/GB/News/1001/2017-07-15/yMMDAwMDI 1MTQyMQ.html，2020年2月15日訪問。

中國人民銀行，中國銀保監會.中國小微企業金融服務報告（2018）[M].中國金融出版社，2019年版，第33頁.

朱宏文.國際保理若干法律問題研究[M]//民商法論叢：第十六卷.金橋文化出版（香港）有限公司，2000年版，第777頁.

Peter Mulroy，China Factoring Industry： Current State and Future Developments，available at https：//fci.nl/en/news/China%20Factoring%20Industry-%20Current%20State%20and%20Future%20Developments/4235，last visited Feb.17， 2020.

中國服務貿易協會商業保理專業委員會、廣東省商業保理協會、深圳市商業保理協會等“2016年年度保理司法判例分析研究報告”，該《報告》稱，由于數據來源的限制，有20%的判例樣本并未載明糾紛的直觀爭議點，并未將其納入欺詐風險項中，因此虛假貿易、確權瑕疵、偽造應收賬款通知等欺詐風險項所導致的保理合同糾紛案件數量所占所有判例樣本的比例要遠高于41.6%。http：//www.szsyblxh.org.cn/nd.jsp？id=572，2020年2月17日訪問。

石佳友.我們需要一部什么樣的合同法？——評“民法典合同編二審稿（草案）”[DB/OL].http：//www.civillaw.com.cn/zt/t/？id=35119，訪問日期：2020年3月10日.

李宇.保理合同立法論[J].法學，2019（12），第31頁.