成功訴訟的真諦

秦邯

本書以辦案紀(jì)實(shí)形式展示了作者對(duì)民商事案件的若干訴訟思維與代理策略的思考，延續(xù)了作者的一貫內(nèi)容扎實(shí)和解讀專業(yè)的風(fēng)格，也是作者對(duì)自己律師工作經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)、思考、分享。

南宋著名詩(shī)人陸游，在84歲高齡時(shí)，給兒子陸遹留下一份文學(xué)遺囑：汝果欲學(xué)詩(shī)，工夫在詩(shī)外（《劍南詩(shī)稿》卷七十八）。這種思維在青年律師趙青航的新作《親歷法庭：民商事案件訴訟思維與代理策略》中也表現(xiàn)得淋漓盡致，即成功訴訟的真諦在法庭之外。

我國(guó)當(dāng)代著名法理學(xué)教授張文顯說，親歷性是司法權(quán)運(yùn)行的基本特征。裁判者要親歷法庭，律師也要親歷法庭（庭審）。證在法庭、辯在法庭、判在法庭，法庭是法律人的主戰(zhàn)場(chǎng)。但“工欲善其事，必先利其器”，司法權(quán)運(yùn)行的這種親歷性，不僅需要法律人親歷法庭，還需要法律人有更多的庭外“親歷”，如調(diào)查、取證、分析等。本書作者以親身經(jīng)歷、經(jīng)驗(yàn)介紹了法律人，尤其律師如何在法庭外為“證在法庭、辯在法庭、判在法庭”練好內(nèi)外功。

全書從民商事案件訴訟思維角度出發(fā)，提出了訴訟兩大法寶：法律檢索、訴訟可視化。作者認(rèn)為，律師辦案前，要窮盡對(duì)法律規(guī)定和類案的檢索。這是因?yàn)槲覈?guó)有海量的法律規(guī)定，憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、國(guó)際條約與協(xié)定等是當(dāng)代中國(guó)法的正式淵源，習(xí)慣、政策、指導(dǎo)性條例、道德規(guī)范和正義觀念、法理等是當(dāng)代中國(guó)法的非正式淵源。每個(gè)法律人要想成體系、重點(diǎn)掌握這些內(nèi)容很不容易。因此，熟練運(yùn)用它必須學(xué)會(huì)對(duì)法律規(guī)定、類案進(jìn)行檢索。

但辦案僅會(huì)檢索適用法律規(guī)則并不夠，還要對(duì)法律規(guī)則的適用要件拿準(zhǔn)、吃透，比如理解立法者的原意、查閱最高人民法院編著的法律條文理解與適用、官方發(fā)布相關(guān)司法解釋時(shí)發(fā)布的新聞稿及答記者問（如有）等。在此基礎(chǔ)上，再進(jìn)行類案檢索，尋找“類案同判”案例，就為成功辦案打下了第一步基礎(chǔ)，第二步則要以合理的方式向客戶、法官展示這些信息。

如何更好地向客戶、法官、同事展示案件信息？作者提出了“訴訟可視化”：在車載斗量的證據(jù)、紛繁復(fù)雜的法條規(guī)則面前，律師應(yīng)該堅(jiān)持兩大原則：己所不欲勿施于人;己欲立而立人，己欲達(dá)而達(dá)人。即如果想獲得客戶的信任和尊重，同事的配合與默契，法官的理解與支持，自己必須展現(xiàn)專業(yè)、靠譜的職業(yè)形象，給予對(duì)方方便。因此，要多用圖標(biāo)、示意圖等可視化的方式，展現(xiàn)復(fù)雜概念之間的邏輯關(guān)系、法律關(guān)系。

這些辦案技巧細(xì)碎、龐雜，但又能讓普通讀者透過紙背深深感觸到法律人工作的不易與價(jià)值，讓專業(yè)的法律人透過作者繁復(fù)、平淡的陳述，陷入對(duì)自己工作技巧和方法的深刻反思。作者認(rèn)為，從親歷到經(jīng)驗(yàn)，從經(jīng)驗(yàn)到理論，這只是一種行之有效的法律知識(shí)創(chuàng)造生產(chǎn)的過程，將這種經(jīng)驗(yàn)上升到理論并再回頭指導(dǎo)實(shí)踐，還需要對(duì)案例進(jìn)行鞭辟入里的分析與思考。因此，作者在本書中又收錄了11個(gè)辦案紀(jì)實(shí)、10篇案例評(píng)析，其內(nèi)容涉及合同糾紛、專利權(quán)之爭(zhēng)、因違約引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛、建設(shè)用地使用權(quán)糾紛等，有的還和群眾生活息息相關(guān)，如小區(qū)業(yè)主利益與個(gè)人合法權(quán)益的甄別、民間借貸中“轉(zhuǎn)賬憑證”的證據(jù)使用等。

作者在本書序言中說，一名合格的律師，應(yīng)走一條律師加學(xué)者的道路。整體來看，該書遠(yuǎn)沒有達(dá)到可供參考的學(xué)術(shù)高度。但作者基于自身經(jīng)歷、經(jīng)驗(yàn)，及時(shí)總結(jié)，并試圖分享心得、感想的做法很難得。更重要的意義在于它在國(guó)家推進(jìn)以審判為中心的訴訟制度改革中提醒世人：法庭是法律人的主戰(zhàn)場(chǎng)，但訴訟以及推進(jìn)訴訟制度的改革“真功夫”仍在法庭之外。

（《親歷法庭：民商事案件訴訟思維與代理策略》），趙青航 著，法律出版社2020年1月出版）