職工因錯誤判刑被單位解聘服刑期間工資向誰索要

職工因錯誤判刑被單位解聘服刑期間工資向誰索要

吳律師：

我曾經被法院以侵占罪判處有期徒刑一年，原任職的公司據此解除了與我的勞動合同。我服刑完畢后，經過申訴和再審，法院已經于上個月撤銷了對我的刑事判決，改判我無罪。請問：我被羈押和服刑期間的工資損失，該向誰索要？

讀者：胡欣萍

胡欣萍讀者：

你可以通過國家賠償獲取補償。

《勞動合同法》第三十九條第（六）項規定，勞動者“被依法追究刑事責任的”，用人單位可以解除勞動合同。其中的“被依法追究刑事責任”是指被人民法院判處刑罰或者被人民法院依法被判處緩刑、免予刑事處分的情形。即公司的做法并無不當。就職工因錯誤判刑被用人單位解除勞動合同后的工資處理，勞動部辦發《關于企業職工被錯判宣告無罪釋放后，是否應恢復與企業的勞動關系等有關問題的復函》指出：“關于企業職工被錯判，宣告無罪釋放后，企業是否應與其恢復勞動關系，補發工資問題。我們認為，職工于《國家賠償法》實施以前被判犯罪，后經司法機關改判無罪的，如企業僅因其被判刑而解除勞動關系的，企業應恢復與該職工的勞動關系，并按照原勞動人事部《關于受處分人員的工資待遇問題給天津市勞動局的復文》（勞人薪局〔1985〕第12號）的規定，恢復其原工資待遇，并補發在押期間的工資。”即在《國家賠償法》實施之前，勞動者有權主張恢復勞動關系，并要求單位補發被羈押期間的工資。但在《國家賠償法》實施后（1995年1月1日起），則應當是：一方面，勞動部發《關于貫徹執行〈勞動法〉若干問題的意見》第二十八條規定：“勞動者涉嫌違法犯罪被有關機關收容審查、拘留或逮捕的，用人單位在勞動者被限制人身自由期間，可與其暫時停止勞動合同的履行。暫時停止履行勞動合同期間，用人單位不承擔勞動合同規定的相應義務。勞動者經證明被錯誤限制人身自由時，暫時停止履行勞動合同期間勞動者的損失，可由其依據《國家賠償法》要求有關部門賠償。”而《國家賠償法》第十七條第（二）項規定，“對公民采取逮捕措施后，決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責任的”，受害人有取得賠償的權利。其第三十三條則規定了具體的賠償方法：“侵犯公民人身自由的，每日賠償金按照國家上年度職工日平均工資計算。”即如果員工的人身自由被錯誤限制，就被關押期間的工資，應當通過國家賠償由有關部門來解決，用人單位無需補發這一期間的工資。這對你也不例外。

吳律師

“老賴”的公積金、養老金法院照樣可以強制執行

吳律師：

李某借我50萬元現金，雖經法院判決，但其卻仍未在規定期限內歸還，即李某屬于“老賴”。近期，李某因將要退休，可以領取到一筆住房公積金并逐月領取養老金。請問：在李某及其家人的住房、基本生活有保障的情況下，我能否要求法院強制執行其住房公積金和養老金用以還款？

讀者：肖玉萍

肖玉萍讀者：

你可以要求法院強制執行李某的住房公積金和養老金。

一方面，雖然《住房公積金管理條例》第五條規定：“住房公積金應當用于職工購買、建造、翻建、大修自住住房，任何單位和個人不得挪作他用。”但最高人民法院﹝2013﹞執他字第14號《關于強制執行住房公積金問題的答復》中已經明確表明：被執行人已經符合國務院《住房公積金管理條例》第二十四條規定的提取職工住房公積金賬戶內的存儲余額的條件，在保障被執行人依法享有的基本生活及居住條件的情況下，執行法院可以對被執行人住房公積金賬戶內的存儲余額強制執行。即只要保障了被執行人的基本生活及居住條件，就可以執行。而《住房公積金管理條例》第二十四條規定：“職工有下列情形之一的，可以提取職工住房公積金賬戶內的存儲余額：（一）購買、建造、翻建、大修自住住房的；（二）離休、退休的；（三）完全喪失勞動能力，并與單位終止勞動關系的；（四）出境定居的；（五）償還購房貸款本息的；（六）房租超出家庭工資收入的規定比例的。”另一方面，盡管2002年2月4日勞動和社會保障部辦公廳《關于對扣發離退休人員基本養老金抵償債務問題的復函》中曾經指出，基本養老金是保障離退休人員的“養命錢”，在發放給離退休人員之前仍屬于養老保險基金，任何單位不得查封、凍結和劃扣。但最高人民法院〔2014〕執他字第22號《關于能否要求社保機構協助凍結、扣劃被執行人的養老金問題的復函》中明確規定：社會保障機構作為養老金發放機構，有義務協助人民法院凍結、扣劃被執行人應得的養老金。在執行被執行人的養老金時，應當注意向社會保障機構做好解釋工作，講清法律規定的精神，取得理解和支持。如其仍拒絕協助的，可以依法制裁。但是，在凍結、扣劃前，應當預留被執行人及其所撫養家屬必須的生活費用。與之對應，鑒于李某及其家人的住房、基本生活有著保障，你自然可以要求將李某的住房公積金和養老金納入法院強制執行之列。

吳律師

頻繁發短信侮辱、恐嚇前女友應受治安處罰

吳律師：

我與前男友劉某分手后，劉某出于報復，經常向我的手機發送各種不堪的性交視屏，捏造事實貶低我人格的詞語，恐嚇我如果另交男朋友會死無葬身之地等。被我斥責、拒絕后，劉某仍然我行我素，先后達34次。我為此不時精神緊張，甚至不敢出門與朋友交往。請問：我能否通過報警，要求公安機關對劉某給予治安處罰？

讀者：李小琳

李小琳讀者：

你有權要求公安機關對其給予治安處罰。

《治安管理處罰法》第二條規定：“擾亂公共秩序，妨害公共安全，侵犯人身權利、財產權利，妨害社會管理，具有社會危害性，依照《中華人民共和國刑法》的規定構成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不夠刑事處罰的，由公安機關依照本法給予治安管理處罰。”第四十二條也指出：“有下列行為之一的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款；情節較重的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款：（一）寫恐嚇信或者以其他方法威脅他人人身安全的；（二）公然侮辱他人或者捏造事實誹謗他人的；（三）捏造事實誣告陷害他人，企圖使他人受到刑事追究或者受到治安管理處罰的；（四）對證人及其近親屬進行威脅、侮辱、毆打或者打擊報復的；（五）多次發送淫穢、侮辱、恐嚇或者其他信息，干擾他人正常生活的；（六）偷窺、偷拍、竊聽、散布他人隱私的。”其中第（五）項所指的“淫穢信息”是指具體描寫或具體表現性行為的信息。“侮辱信息”是指貶低他人人格、破壞他人名譽的信息。“恐嚇信息”是指使被害人對人身安全產生擔憂和焦慮，產生足以影響其正常工作、學習、生活、娛樂的生理心理壓力的信息，如威脅對被害人及其親屬的人身實施傷害行為等。“其他信息”既包括違法信息（如虛假公告、倒賣違禁品等），也包括合法信息（如商品、服務廣告等）。“多次”一般是指3次以上。與之對應，可以發現劉某的行為與之吻合：一方面，劉某向你發送的手機短信中，有的屬于人與人、人與動物之間的性交視屏；有的屬于捏造事實貶低你的人格；有的屬于恐嚇你不得交男朋友，否則會讓你死無葬身之地等，即屬于淫穢、侮辱、恐嚇短信。另一方面，劉某所發送的對應手機短信，多達34次，遠遠超過了3次。再一方面，你已經因此不時精神緊張，甚至不敢出門與朋友交往，即你的正常生活受到了干擾。

吳律師

生母死亡繼子女能否要求繼父繼續撫養

吳律師：

我生父因病去世后，母親即改嫁給繼父肖某。豈料，兩個月前，母親死于車禍。鑒于我與繼父之間已經形成撫養關系，彼此有著深厚感情，各方面條件不錯的繼父也表示愿意接受我。10歲的我曾一再要求由繼父撫養，但被祖父母拒絕，理由是《婚姻法》第二十八條已經規定：“有負擔能力的祖父母、外祖父母，對于父母已經死亡或父母無力撫養的未成年的孫子女、外孫子女，有撫養的義務。”即只有他們才有撫養權。請問：我真的就不能要求由繼父撫養嗎？

讀者：翔宇

翔宇讀者：

你可以由繼父撫養。

一方面，法律并未否定繼父母對繼子女的繼續撫養權。《婚姻法》第二十七條第二款規定：“繼父或繼母和受其撫養教育的繼子女間的權利和義務，適用本法對父母子女關系的有關規定。”即其承認履行了撫養教育義務的繼父母與繼子女之間的父母子女關系。《最高人民法院關于繼父母與繼子女形成的權利義務關系能否解除的批復》也指出：“繼父母與繼子女已形成的權利義務關系不能自然終止，一方起訴要求解除這種權利義務關系的，人民法院應視具體情況作出是否準許解除的調解或判決。”即其不但明確了繼父母子女之間的權利義務關系不自然終止，而且說明在依據法定方式解除前仍可保留。《最高人民法院關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養問題的若干具體意見》第十三條規定的：“生父與繼母或生母與繼父離婚時，對曾受其撫養教育的繼子女，繼父或繼母不同意繼續撫養的，仍應由生父母撫養。”同樣沒有否定生父母不同意撫養、繼父母同意撫養時，繼父母繼父母所享有的撫養權。與之對應，你基于與繼父之間已經形成撫養關系，基于彼此的深厚感情，而要求隨各方面條件不錯的繼父生活，繼父也表示接受，自然應當得到支持。另一方面，允許繼父母對繼子女的繼續撫養有利于保障未成年人利益的最大化。對未成年人撫養權的歸屬，必須遵循有利于其身心健康、保障其合法權益、保障其利益最大化原則。在生父母死亡的情形下，如果僅僅因為祖父母愿意撫養，而強行否定繼父母的撫養權，違背繼子女的愿望，無疑不利于未成年人健康成長。更何況《民法總則》第十九條規定：“八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人……可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應的民事法律行為。”而你已經年滿10歲，接受繼父撫養又是“純獲利益”的行為。

吳律師

因公司拖欠工資離職保密競業限制協議不再有效

吳律師：

我原是甲保安公司的一名普通保安，入職時公司要求我簽《保密及競業限制協議》，其中約定我離職后兩年內不得入職本省其他保安公司；我若違反協議，需向公司支付違約金4萬元。2018年12月，我因公司拖欠工資而辭職。公司叮囑我遵守《保密及競業限制協議》，否則要支付違約金。我若遵守的話，就很難找到合適的工作，而且公司也沒有說給我相應的補償。請問：該份協議有效嗎？

讀者：李福如

李福如讀者：

該份協議無效，你不受其約束。競業限制是限制勞動者在勞動關系消滅后的一定期間參與或者從事與原單位同業競爭的活動。《勞動合同法》第二十三條第二款規定：“對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業限制期限內按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。”《勞動合同法》第二十四條第一款規定：“競業限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。”本案中，你僅為從事基礎性體力勞動的保安人員，并非掌握商業機密的核心管理人員或員工。因此，雙方簽訂的保密及競業限制協議無效，你即使入職其他保安公司，甲公司也無權要求你支付違約金。

根據《勞動合同法》的規定，簽訂一份公平的保密及競業限制協議，至少應注意以下方面：一是不得任意約定競業限制的人員范圍。二是競業限制的地域應當以能夠與用人單位形成實際競爭關系的地域為限，競業限制的期限不得超過兩年。三是合理約定勞動者應支付的違約金數額。如果過高，就違反了公平原則，勞動者可訴請酌減。四是應約定按月給予勞動者經濟補償，補償標準不應明顯低于勞動者離職前12個月平均工資的30%，否則就會被認定為用人單位免除或減輕自身責任、排除勞動者權利，該約定無效。

吳律師

假離婚后復婚再離婚之前的分割財產協議還算數嗎

吳律師：

我與劉某結婚時買了一套120平方米的住房，孩子出生后，我們一心想買學區房，為享受優惠，我們決定假離婚。所簽的離婚協議約定：“現有住房歸我，孩子撫養權歸劉某。”在劉某成功買下一套學區房后，我們于2015年2月復婚。可好景不長，我們因家庭瑣事產生矛盾導致夫妻感情破裂，雙方決定正式離婚。簽訂離婚協議時，劉某要求分割第一次離婚時約定歸我的120平方米房屋，其理由是當時為假離婚，所做的約定不算數，而且后來復婚了，配偶及財產均是原來的沒有變化。請問：劉某的要求是否合法嗎？

讀者：冀潔

冀潔讀者：

只要雙方自愿同意離婚，依照法定程序辦理了離婚登記即有效，而不問離婚背后的真實意圖。假離婚都是背地進行的，即使一方主張當初簽訂的離婚協議是假離婚，不是出于本人真實意思，但也無法拿出充分證據予以證明。而且當事人想以虛假離婚為理由，請求婚姻登記機關或者法院撤銷離婚登記也沒有法律依據。也就是說，在法律上不存在“假離婚”一說。因此，在你與劉某領取離婚證時，雙方的夫妻關系已經解除，所簽的離婚協議已經生效了。盡管你們在2015年又復婚，配偶沒有變化，但從法律上看，該120平方米房屋的所有權已經發生變化，成為你的婚前個人財產了。《婚姻法》第十八條規定，一方的婚前財產為夫妻一方的財產。《最高人民法院關于適用〈婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第十九條規定：“婚姻法第十八條規定為夫妻一方所有的財產，不因婚姻關系的延續而轉化為夫妻共同財產。但當事人另有約定的除外。”據此，該房屋不會因你與劉某復婚而再次變更為夫妻共同財產。相應地，在你們第二次離婚時，劉某要求分割該套房屋是沒有法律根據的。當然，如果你們在復婚時已經簽訂書面協議將該120平方米房屋約定為夫妻共同財產，則另當別論。

吳律師

僅造成財產損失的交通事故是否可以私了

吳律師：

不久前，宋某飲酒后駕駛私家車，與我的車輛發生剮蹭，沒有人員受傷，只是我的車輛受損。鑒于我們雙方對事實、事故成因和賠償數額都沒有異議，于是就撤離了現場，并立即簽訂“私了”協議。后我要求宋某按“私了”協議支付賠償款，誰知他出爾反爾，還說協議是在他醉酒狀態下簽訂的，沒有法律效力。請問：對酒后駕車發生的交通事故可以私了嗎？

讀者：馬揚元

馬揚元讀者：

對酒后駕車發生的交通事故，即便僅僅造成財產損失，也不可以私了。《道路交通事故處理程序規定》第十九條規定：“機動車與機動車、機動車與非機動車發生財產損失事故，當事人應當在確保安全的原則下，采取現場拍照或者標劃事故車輛現場位置等方式固定證據后，立即撤離現場，將車輛移至不妨礙交通的地點，再協商處理損害賠償事宜，但有本規定第十三條第一款情形的除外。”就是說，對于只造成財產損失的交通事故可以私了，但如果行為人同時具有其他違法情形的，那就不允許私了，而必須立即報警，由公安機關處理。

《道路交通事故處理程序規定》第十三條第一款規定：“發生死亡事故、傷人事故的，或者發生財產損失事故且有下列情形之一的，當事人應當保護現場并立即報警：（1）駕駛人無有效機動車駕駛證或者駕駛的機動車與駕駛證載明的準駕車型不符的；（2）駕駛人有飲酒、服用國家管制的精神藥品或者麻醉藥品嫌疑的；（3）駕駛人有從事校車業務或者旅客運輸，嚴重超過額定乘員載客，或者嚴重超過規定時速行駛嫌疑的；（4）機動車無號牌或者使用偽造、變造的號牌的；（5）當事人不能自行移動車輛的；（6）一方當事人離開現場的；（7）有證據證明事故是由一方故意造成的。”

據你所述，宋某系酒后駕車，這必須承擔行政責任或刑事責任，所以不能私了。其中，經查宋某確實是飲酒后駕車的，要暫扣駕駛證和處以罰款；如果查證是醉酒駕車的，應當吊銷機動車駕駛證，并以危險駕駛罪追究刑事責任，5年內不得重新取得機動車駕駛證。

吳律師

（本欄目稿件由李紅艷、顏梅生、程文華、廖春梅、潘家永等人提供）