區(qū)塊鏈應(yīng)用技術(shù)的金融市場基礎(chǔ)設(shè)施之治理

黃尹旭

內(nèi)容摘要：區(qū)塊鏈技術(shù)可以應(yīng)用于金融市場基礎(chǔ)設(shè)施以提高效率，可能徹底改變資產(chǎn)的維護(hù)和存儲方式、義務(wù)的履行、交易的實現(xiàn)以及風(fēng)險的管理?；趨^(qū)塊鏈的數(shù)字貨幣可以作為支付工具和清算資產(chǎn)，不存在結(jié)算風(fēng)險與清算延遲，不需要集中登記。區(qū)塊鏈應(yīng)用亦可能帶來風(fēng)險，其多節(jié)點提供了額外的攻擊通道，處理能力還不足以應(yīng)對大規(guī)模交易，加密工具可能被技術(shù)攻破，公開賬本與匿名性的矛盾統(tǒng)一導(dǎo)致了數(shù)據(jù)保護(hù)與可追溯性不足，智能化機(jī)制可能自動觸發(fā)錯誤決策連鎖發(fā)生。新的技術(shù)應(yīng)用與既有制度的不匹配也導(dǎo)致了法律風(fēng)險與監(jiān)管漏洞。數(shù)字貨幣應(yīng)用也呈現(xiàn)極大的道德風(fēng)險。需要在技術(shù)促進(jìn)與技術(shù)監(jiān)管上治理區(qū)塊鏈應(yīng)用的技術(shù)缺陷與技術(shù)風(fēng)險。在促進(jìn)層面主要體現(xiàn)為助推，鼓勵引導(dǎo)技術(shù)提升方向，實現(xiàn)管制謙抑與監(jiān)管沙盒;在監(jiān)管層面主要體現(xiàn)為監(jiān)管科技，實現(xiàn)數(shù)據(jù)驅(qū)動、技術(shù)驅(qū)動與技術(shù)規(guī)制的監(jiān)管與治理。同時，可以適時發(fā)行法定數(shù)字貨幣，以良幣驅(qū)逐劣幣，更好地促進(jìn)金融市場基礎(chǔ)設(shè)施發(fā)展。

關(guān)鍵詞：區(qū)塊鏈 金融市場基礎(chǔ)設(shè)施 法定數(shù)字貨幣 監(jiān)管科技 監(jiān)管沙盒 分布式記賬

中圖分類號：DF438 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1674-4039-（2020）05-0056-65

分布式記賬技術(shù)是跨多個站點、國家或機(jī)構(gòu)在地理上分散復(fù)制、共享和同步的數(shù)字?jǐn)?shù)據(jù)的一種數(shù)據(jù)存儲和數(shù)字化共識機(jī)制。〔1 〕需要點對點網(wǎng)絡(luò)以及共識算法來確?？绻?jié)點的復(fù)制，沒有中央管理員或中央數(shù)據(jù)存儲?！? 〕

分布式記賬技術(shù)設(shè)計的一種形式是區(qū)塊鏈系統(tǒng)，可以是公共的或私人的。但并非所有的分布式賬本都必須采用區(qū)塊鏈?zhǔn)降倪B鎖區(qū)塊提供安全有效的分布式共識。區(qū)塊鏈只是一種被認(rèn)為是分布式賬本的數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)。〔3 〕區(qū)塊鏈技術(shù)已經(jīng)吸引了許多金融機(jī)構(gòu)的注意，包括參與金融市場基礎(chǔ)設(shè)施活動的金融機(jī)構(gòu)，它們認(rèn)為其效率更高、彈性更大?！? 〕眾多銀行測試了區(qū)塊鏈技術(shù)進(jìn)行跨境支付，〔5 〕歐洲中央銀行和日本銀行還進(jìn)行了區(qū)塊鏈技術(shù)在結(jié)算、清算應(yīng)用方面的嘗試?！? 〕Facebook組織發(fā)行的數(shù)字貨幣Libra也利用到了區(qū)塊鏈技術(shù)，實際成為新跨境支付工具，可能規(guī)避相應(yīng)國家金融監(jiān)管?！? 〕

習(xí)近平總書記在中央政治局第十八次集體學(xué)習(xí)時強(qiáng)調(diào)：“把區(qū)塊鏈作為核心技術(shù)自主創(chuàng)新重要突破口，加快推動區(qū)塊鏈技術(shù)和產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新發(fā)展。” 〔8 〕區(qū)塊鏈技術(shù)對金融市場基礎(chǔ)設(shè)施可能產(chǎn)生深遠(yuǎn)的影響，可能會徹底改變資產(chǎn)的維護(hù)和存儲方式、義務(wù)的履行以及風(fēng)險的管理。該技術(shù)的支持者強(qiáng)調(diào)區(qū)塊鏈有如下優(yōu)勢：（1）減少處理相關(guān)事務(wù)的層級和參與主體數(shù)量，進(jìn)而降低系統(tǒng)復(fù)雜性;（2）區(qū)塊鏈技術(shù)在單一交易中往往被認(rèn)為能夠加快交易速度;（3）減少對多個基礎(chǔ)設(shè)施記錄保存對賬需求，對賬涉及不同的記賬和記錄信息以及該信息不同格式的儲存;（4）提高保持交易記錄的透明度和不變性，對賬數(shù)據(jù)的全部或部分也可通過其他市場參與者分享，以提高市場透明度;（5）通過分布式數(shù)據(jù)管理來提高網(wǎng)絡(luò)彈性;（6）減少運營和財務(wù)風(fēng)險?！? 〕明確區(qū)塊鏈應(yīng)用于金融市場基礎(chǔ)設(shè)施的優(yōu)勢與風(fēng)險，完善治理機(jī)制，有利促進(jìn)我國金融現(xiàn)代化進(jìn)程。

一、區(qū)塊鏈技術(shù)及數(shù)字貨幣在金融市場基礎(chǔ)設(shè)施中的應(yīng)用

基于區(qū)塊鏈技術(shù)的數(shù)字貨幣也可能運用于金融市場基礎(chǔ)設(shè)施中。對于近年來興起的數(shù)字貨幣，很多國家中央銀行表現(xiàn)出了極大興趣，尤其是作為支付手段的數(shù)字貨幣，可以作為零售支付領(lǐng)域的一種非銀行創(chuàng)新?，F(xiàn)金作為最常用的零售支付手段，雖然有很多價值，但在數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代或多或少顯得有些落后。作為現(xiàn)金弊端的一個有趣的注腳，學(xué)者們甚至發(fā)現(xiàn)用于給付的紙幣的新舊（整潔與骯臟）將在一定程度上影響交易相對方發(fā)生不當(dāng)行為的概率?！?0 〕

在既有文獻(xiàn)中，“電子貨幣”“數(shù)字貨幣”“加密貨幣”和“虛擬貨幣”等概念都經(jīng)常被使用描述缺乏物理結(jié)構(gòu)的“貨幣”，且往往有不同的解釋。〔11 〕有時這些術(shù)語概念可以互換使用?！?2 〕當(dāng)然，在大多數(shù)時候，它們指的仍是不同形式的“貨幣”，這取決于這些文獻(xiàn)中對非物理類型貨幣工具分類的標(biāo)準(zhǔn)。在最廣義的理解下，“數(shù)字貨幣”被認(rèn)為是“一種以數(shù)字形式呈現(xiàn)并具有一定貨幣特征的資產(chǎn)”?！?3 〕筆者傾向于采用Barrdear和Kumhof提出的定義， 〔14 〕該定義也與英格蘭銀行（英國央行） 〔15 〕和比利時國家銀行（比利時央行） 〔16 〕等的定義類似。他們的分類主要取決于固定貨幣工具的技術(shù)。在這個背景下，“電子貨幣”被廣泛定義為可用于支付的儲存在電子設(shè)備中的貨幣價值，亦即：基于計算機(jī)技術(shù)的任何無形資金。〔17 〕術(shù)語“數(shù)字貨幣”用于指代具有區(qū)塊鏈技術(shù)和分散式支付系統(tǒng)的任何電子貨幣形式的貨幣?！凹用茇泿拧北欢x為數(shù)字貨幣的單獨子類，其特征取決于其區(qū)塊鏈技術(shù)應(yīng)用的加密共識機(jī)制。〔18 〕

對于數(shù)字貨幣，可以從結(jié)算資產(chǎn)和支付工具兩個角度進(jìn)行討論：結(jié)算資產(chǎn)傳統(tǒng)上是指清算參加者放在清算結(jié)算機(jī)構(gòu)內(nèi)的用以完成結(jié)算的款項，對外表現(xiàn)為清算結(jié)算機(jī)構(gòu)負(fù)債。中央銀行和商業(yè)銀行均可作為清算結(jié)算機(jī)構(gòu)，中央銀行負(fù)債（亦可理解為中央銀行貨幣）和商業(yè)銀行負(fù)債（同樣可理解為商業(yè)銀行貨幣）。中央銀行貨幣與商業(yè)銀行貨幣可按面值轉(zhuǎn)換混合使用，因而在清算系統(tǒng)之外的支付端并不能明顯感覺其差異，〔19 〕但在清算系統(tǒng)內(nèi)部差異巨大。一般而言，因為中央銀行貨幣的中立性和無限可供應(yīng)性等優(yōu)勢，一般以中央銀行貨幣為結(jié)算資產(chǎn)，也即以中央銀行為最主要之清算機(jī)構(gòu)?！?0 〕而基于區(qū)塊鏈等技術(shù)的數(shù)字貨幣不再需要清算機(jī)構(gòu)，不必然作為清算機(jī)構(gòu)之負(fù)債?！?1 〕中心化的清算模式呈現(xiàn)出很多問題，尤其是在即時清算與跨國支付領(lǐng)域，前者為完成即時結(jié)算，需要清算機(jī)構(gòu)予以參加者臨時流動性（所謂日間融通），增加流通性風(fēng)險與信用風(fēng)險;后者則往往需要借助特別的政府間合作機(jī)制?！?2 〕數(shù)字貨幣作為結(jié)算資產(chǎn)可在相當(dāng)程度上避免上述問題。

數(shù)字貨幣將直接影響和改變支付工具，它與票據(jù)等傳統(tǒng)支付工具顯然不同，與信用卡、銀行借記卡、電子銀行等電子支付工具相比，呈現(xiàn)出更好的品質(zhì)，因而具有更好的用戶體驗。有論者指出，中央銀行數(shù)字貨幣不是簡單地將貨幣數(shù)字化和網(wǎng)絡(luò)化，而是更加智能化?！?3 〕

基于轉(zhuǎn)移的“貨幣債權(quán)（價值）”的形式可將支付區(qū)分為現(xiàn)金支付和非現(xiàn)金支付。在現(xiàn)金支付領(lǐng)域，貨幣價值（即現(xiàn)金本身）的轉(zhuǎn)移是通過物理方式轉(zhuǎn)移的，現(xiàn)金本身即是支付工具，一般而言不存在清算、結(jié)算問題。在非現(xiàn)金支付領(lǐng)域，貨幣價值轉(zhuǎn)移則依賴于賬戶，通過各種記賬或憑證類的支付工具的方式完成，如銀行卡、支票等，往往存在清算、結(jié)算流程。依賴于傳統(tǒng)支付工具的非現(xiàn)金支付流程繁復(fù)，歷經(jīng)交易、清算、結(jié)算過程，需要依靠多個銀行機(jī)構(gòu)和其他中介機(jī)構(gòu)協(xié)同完成，雖然解決了現(xiàn)金交易的諸多問題，但也引申出高成本、低效率、安全風(fēng)險等問題。

數(shù)字貨幣可以理解為新型的支付工具，其通過區(qū)塊鏈完成貨幣價值的轉(zhuǎn)移和記賬。中央銀行數(shù)字貨幣作為支付工具，即時完成支付，不再需要清算和結(jié)算流程，極大地提高了效率，降低了成本和多環(huán)節(jié)、多對手方造成的風(fēng)險。但數(shù)字貨幣對支付工具革命性的意義還在于其具有智能性。傳統(tǒng)的支付工具著眼于保真防偽，執(zhí)著于忠實完成最開始的支付指令。然而，非授權(quán)交易的廣泛存在以及交易行為的紛繁復(fù)雜，過于忠實執(zhí)行原來的支付指令的支付工具也造成了一定的社會問題和法律問題，抬高了交易成本。程式化的傳統(tǒng)支付工具過于死板、僵化。中央銀行數(shù)字貨幣與智能合約等新興技術(shù)結(jié)合后，可以實現(xiàn)支付過程本身的智能化與靈活化，促進(jìn)更多功能開發(fā)與實現(xiàn)。同時，區(qū)塊鏈和數(shù)字貨幣可以更有效地激發(fā)數(shù)據(jù)價值，為數(shù)據(jù)作為生產(chǎn)要素市場化配置提供基礎(chǔ)設(shè)施?！?4 〕在開放銀行等機(jī)制出現(xiàn)之后，金融領(lǐng)域數(shù)據(jù)價值的挖掘和實現(xiàn)顯得尤為重要。〔25 〕總而言之，在數(shù)字貨幣應(yīng)用的背景下，不存在結(jié)算風(fēng)險，不存在清算遲延，不需要集中登記，傳統(tǒng)的支付基礎(chǔ)設(shè)施發(fā)生了很大變化，基本框架和規(guī)則都要改寫。治理金融市場基礎(chǔ)設(shè)施在風(fēng)險方面的主要目標(biāo)是識別、監(jiān)控和管理使用中可能出現(xiàn)的重大風(fēng)險。技術(shù)和系統(tǒng)設(shè)計可以幫助系統(tǒng)在操作和財務(wù)處理上更加合理，但也可能成為風(fēng)險的來源。〔26 〕

二、區(qū)塊鏈治理的正當(dāng)性

作為金融領(lǐng)域重要基礎(chǔ)設(shè)施的支付清算系統(tǒng)本身就需要必要的有形之手干預(yù)。市場力量本身并不一定會完全達(dá)到設(shè)置金融市場基礎(chǔ)設(shè)施時考慮的所有公共政策目標(biāo)，因為金融市場基礎(chǔ)設(shè)施及其參與者不一定承擔(dān)與設(shè)施活動相關(guān)的所有風(fēng)險和成本。此外，金融市場基礎(chǔ)設(shè)施的技術(shù)應(yīng)用及與之相匹配的體制結(jié)構(gòu)可能無法為安全高效的設(shè)計和運營、公平和公開的準(zhǔn)入以及保護(hù)參與者和客戶資產(chǎn)提供強(qiáng)有力的激勵機(jī)制。新技術(shù)應(yīng)用的主導(dǎo)方面可能不會在技術(shù)引用之初就考慮新技術(shù)對其他相關(guān)方的全部影響。特別是，如果沒有充分管理新技術(shù)在諸方面帶來的風(fēng)險，可能會對整個金融體系和實體經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生顯著的負(fù)面外部效應(yīng)。區(qū)塊鏈技術(shù)在理論上有能力加強(qiáng)金融市場基礎(chǔ)設(shè)施活動的技術(shù)安全性，但同時也會帶來新的風(fēng)險。對安全的最終影響將要求權(quán)衡技術(shù)的優(yōu)缺點和相關(guān)的過程變化。為區(qū)塊鏈在金融市場基礎(chǔ)設(shè)施應(yīng)用設(shè)置新的治理機(jī)制的正當(dāng)性與必要性淵源就在于此，即適當(dāng)?shù)匾匮a(bǔ)足市場之不足或糾正市場失靈，以有效應(yīng)對新技術(shù)引起的新技術(shù)風(fēng)險，以及新技術(shù)引入導(dǎo)致的金融市場基礎(chǔ)設(shè)施運營關(guān)系及理念的變化帶來諸多風(fēng)險可能。

實施區(qū)塊鏈技術(shù)的關(guān)鍵驅(qū)動因素之一，是它有可能加強(qiáng)系統(tǒng)彈性和可靠性。其設(shè)計的分布式特性使用多個同步分布式賬本和多個處理節(jié)點，有可能降低單點故障的風(fēng)險?！?7 〕如果區(qū)塊鏈中的分布賬或節(jié)點無法操作或受損，其他節(jié)點可以允許繼續(xù)處理事務(wù)?？紤]到防止網(wǎng)絡(luò)威脅的重要性，提高運營彈性和可靠性對于支付清算系統(tǒng)特別重要。但是在區(qū)塊鏈程序中有許多節(jié)點會為惡意行為者創(chuàng)造額外的入口點，從而危及區(qū)塊鏈的機(jī)密性、完整性和可用性?！?8 〕

在整個系統(tǒng)層面，區(qū)塊鏈技術(shù)反而可能降低支付清算的速度，如與實時全額支付系統(tǒng)（Real Time Gross Settlement，RTGS）相比，區(qū)塊鏈技術(shù)驗證交易和達(dá)成共識的過程可能比一個中央主體來處理更為復(fù)雜和緩慢?！?9 〕實際上，從支付系統(tǒng)的角度來看，實時或接近實時的清算結(jié)算已經(jīng)在跨行和批發(fā)市場中應(yīng)用多年，其中一些實踐包括RTGS系統(tǒng)在批發(fā)支付中的廣泛應(yīng)用以及一些國家最近在零售支付市場采用的最新手段?！?0 〕日本銀行和歐洲中央銀行的聯(lián)合研究認(rèn)為，區(qū)塊鏈技術(shù)可以提高支付清算的處理速度，但是隨著網(wǎng)絡(luò)越廣（即節(jié)點數(shù)越多），網(wǎng)絡(luò)節(jié)點之間的距離越長，支付處理所需的時間越長，在事務(wù)處理中更可能忽略由一個或多個節(jié)點發(fā)送的消息。日本銀行和歐洲中央銀行認(rèn)為，目前技術(shù)水平的區(qū)塊鏈技術(shù)還不足夠應(yīng)用于大型支付清算系統(tǒng)?！?1 〕

比特幣所依賴的區(qū)塊鏈模式常常被認(rèn)為是不經(jīng)濟(jì)和耗時的。根據(jù)BitInfoCharts的數(shù)據(jù)，目前人們平均支付28美元使用數(shù)字貨幣進(jìn)行交易，并平均需要78分鐘的時間來確認(rèn)比特幣交易（在周日，平均時間高達(dá)1188分鐘）。〔32 〕但是越來越多的人開始嘗試更快速和低成本的技術(shù)方案來解決此問題。一般認(rèn)為區(qū)塊鏈技術(shù)目前在跨境支付清算領(lǐng)域能夠產(chǎn)生較大收益?！?3 〕

支付清算系統(tǒng)的安全性對于金融體系的安全性和穩(wěn)健性至關(guān)重要。加密工具，如公鑰加密技術(shù)在確?，F(xiàn)有系統(tǒng)的安全性方面起著核心作用，并且在區(qū)塊鏈技術(shù)中至關(guān)重要。雖然目前的密碼工具被認(rèn)為是有效的并且被廣泛使用，整數(shù)因式分解是公鑰加密系統(tǒng)安全的基礎(chǔ)，如果它們是少數(shù)素數(shù)的乘積，那么對于大型整數(shù)而言，整數(shù)分解被認(rèn)為在計算上是不可行的?！?4 〕比較而言，量子計算機(jī)可以使用Shor算法有效地解決這個問題，這種能力將允許量子計算機(jī)破壞當(dāng)前使用的許多密碼系統(tǒng)，特別是大部分流行的公鑰密碼是基于整數(shù)分解的難度或離散對數(shù)問題，兩者都可以通過Shor算法求解，其他加密算法則可能不會被量子計算機(jī)破解?！?5 〕但是，基于可被量子計算機(jī)或者其他新技術(shù)破解的公鑰的區(qū)塊鏈技術(shù)可能無法對新出現(xiàn)的安全問題和威脅作出足夠快速的反應(yīng)。區(qū)塊鏈技術(shù)在現(xiàn)有基礎(chǔ)設(shè)施中的整合或從現(xiàn)有系統(tǒng)向基于區(qū)塊鏈技術(shù)的系統(tǒng)的過渡也可能產(chǎn)生安全漏洞，這些漏洞并非新技術(shù)固有的，但可能產(chǎn)生負(fù)面影響。因此，應(yīng)用區(qū)塊鏈技術(shù)的金融市場基礎(chǔ)設(shè)施可能不僅僅需要依靠加密工具本身，而且還可能采取分層安全方法并利用其他工具。〔36 〕

基于區(qū)塊鏈的特征，一方面，區(qū)塊鏈允許所有系統(tǒng)參與者獲得記錄副本，然而并不是所有的系統(tǒng)參與者都愿意披露完整副本，基于國家安全、金融安全考量，也不宜完全公開全部賬本數(shù)據(jù);另一方面，系統(tǒng)參與者也具有匿名性，數(shù)據(jù)溯源存在問題，而數(shù)據(jù)溯源是KYC（了解客戶，know your customer）規(guī)則、反洗錢、反恐怖融資等的核心要求。〔37 〕因此，在區(qū)塊鏈中，存在數(shù)據(jù)泄露風(fēng)險與數(shù)據(jù)不可溯源的復(fù)合性問題。

金融市場基礎(chǔ)設(shè)施顧名思義具有極強(qiáng)的基礎(chǔ)性要求，要求廣泛參與金融交易，具有普適化的服務(wù)能力。目前試驗中區(qū)塊鏈技術(shù)以及其他分布式賬本技術(shù)都有各自的特點，區(qū)塊鏈鏈條本身的可外部連通性較差?？傮w而言，互聯(lián)互通能力有限。此外，即使發(fā)展出互聯(lián)互通能力的區(qū)塊鏈技術(shù)，也應(yīng)當(dāng)考慮金融市場基礎(chǔ)設(shè)施輻射能力與系統(tǒng)性風(fēng)險，防范自動化系統(tǒng)引發(fā)連鎖式疊加的錯誤決策，引發(fā)系統(tǒng)性的負(fù)面影響。

許多現(xiàn)有的數(shù)字貨幣還沒有被廣泛使用，并且可能不易使用或交換。銀行通常不接受或不為其提供服務(wù)?！?8 〕私人發(fā)行的數(shù)字貨幣因非常高的波動性以及其他因素而極具風(fēng)險?！?9 〕一些國家的監(jiān)管機(jī)構(gòu)已經(jīng)警告不要使用數(shù)字貨幣，有些國家已采取具體的監(jiān)管措施來勸阻其金融消費者。〔40 〕無論設(shè)計者初衷如何，數(shù)字貨幣越匿名，對罪犯越有吸引力?！?1 〕區(qū)塊鏈去中心化特征會對金融監(jiān)管造成挑戰(zhàn)，可能助長洗錢、恐怖資助、敲詐勒索等犯罪，并提高偵辦難度。〔42 〕特別是借助ICO犯罪屢現(xiàn)?！?3 〕同時，對金融市場基礎(chǔ)設(shè)施而言，如果私人發(fā)行的數(shù)字貨幣僅僅作為交換媒介，則將產(chǎn)生較低的風(fēng)險，基于目前私人數(shù)字貨幣發(fā)行總量，多數(shù)研究者認(rèn)為不會產(chǎn)生系統(tǒng)性風(fēng)險; 〔44 〕如果私人發(fā)行的數(shù)字貨幣也作為價值存儲方式，則將產(chǎn)生金融穩(wěn)定的風(fēng)險;進(jìn)一步而言，如果私人發(fā)行的數(shù)字貨幣也作為記賬單位，則將產(chǎn)生金融和貨幣穩(wěn)定的風(fēng)險?！?5 〕

從中央銀行發(fā)行的數(shù)字貨幣角度而言，其風(fēng)險更來源于技術(shù)方案與系統(tǒng)本身的穩(wěn)定性、彈性、安全性以及其對宏觀經(jīng)濟(jì)的影響。目前，世界上主要經(jīng)濟(jì)體的中央銀行、金融監(jiān)管部門以及國際金融監(jiān)管組織IMF、BIS、IOSCO、FSB等都開始關(guān)注區(qū)塊鏈技術(shù)的應(yīng)用，并開展相關(guān)研究，一些國家已經(jīng)開始進(jìn)行相關(guān)應(yīng)用實驗。〔46 〕我國監(jiān)管部門也開始相關(guān)研究，2017年5月中國人民銀行還設(shè)立了金融科技委員會，旨在實現(xiàn)創(chuàng)新和安全統(tǒng)一?！?7 〕但我國管制型立法 〔48 〕的存在以及在金融市場基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域?qū)λ綘I部門的約束，仍舊造成了創(chuàng)新空間與彈性的不足。此外，也需要對區(qū)塊鏈技術(shù)的未來應(yīng)用作好相應(yīng)的法律準(zhǔn)備。

具有充分的、明確的、透明的和可執(zhí)行的法律依據(jù)是金融市場基礎(chǔ)設(shè)施安排的核心要素。在區(qū)塊鏈技術(shù)及其具體應(yīng)用程序腳本的法律依據(jù)存在歧義或不確定時，區(qū)塊鏈技術(shù)會增加法律風(fēng)險。同時，對于新技術(shù)的運用也缺乏足夠的引導(dǎo)和激勵，大型支付機(jī)構(gòu)、商業(yè)銀行和清算機(jī)構(gòu)一方面基于宏觀審慎，對于更新技術(shù)保持相對保守態(tài)度;另一方面，也基于運營靈活度欠佳與壟斷地位，更新技術(shù)的內(nèi)生動力不足?；诖?，需要進(jìn)行外部激勵，并去除創(chuàng)新的障礙。另外，我國也缺乏專門促進(jìn)創(chuàng)新部門，而由監(jiān)管機(jī)關(guān)同時負(fù)責(zé)創(chuàng)新推動，則可能產(chǎn)生認(rèn)知俘獲問題。

三、應(yīng)用區(qū)塊鏈的金融市場基礎(chǔ)設(shè)施雙重治理架構(gòu)

區(qū)塊鏈技術(shù)應(yīng)用金融市場基礎(chǔ)設(shè)施之主要問題是技術(shù)缺陷與技術(shù)風(fēng)險。當(dāng)下，已有論者指出，區(qū)塊鏈技術(shù)的物理性能并不高，相關(guān)落地項目也并不多， 〔49 〕但是區(qū)塊鏈及數(shù)字貨幣的技術(shù)及模式理念仍有可取之處。在發(fā)展區(qū)塊鏈技術(shù)應(yīng)用金融市場基礎(chǔ)設(shè)施之中，需要治理其技術(shù)缺陷與技術(shù)風(fēng)險，這一方面要促進(jìn)其技術(shù)升級;另一方面，也要在治理架構(gòu)和治理措施上進(jìn)行調(diào)節(jié)。因此，區(qū)塊鏈技術(shù)治理需要兩條路徑：技術(shù)促進(jìn)與技術(shù)監(jiān)管，兩者之間和諧統(tǒng)一。在促進(jìn)層面主要體現(xiàn)為Nudge（助推），在監(jiān)管層面主要體現(xiàn)為RegTech（監(jiān)管科技）。

（一）Nudge：完善創(chuàng)新引導(dǎo)法治機(jī)制

創(chuàng)新經(jīng)濟(jì)學(xué)相信兩個基本原則，即經(jīng)濟(jì)政策的核心目標(biāo)應(yīng)該是通過更大的創(chuàng)新推動更高的生產(chǎn)效率，以及市場單純依靠投入資源和價格信號不會總是有效地刺激更高的生產(chǎn)力從而實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)增長。〔50 〕顛覆性技術(shù)可以戲劇性地改變某個行業(yè)。〔51 〕通過推進(jìn)顛覆性技術(shù)的發(fā)展，國家可以有效提高社會福利，并在以創(chuàng)新為指標(biāo)的國家間競爭中拔得頭籌。金融市場基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域同樣也需要創(chuàng)新。金融市場基礎(chǔ)設(shè)施治理而言，并非只是管風(fēng)險而已，亦即維護(hù)安全之外，也有促進(jìn)效率、公平之公共政策考量。因此，相關(guān)監(jiān)管亦隱含“引導(dǎo)”或“助推” 〔52 〕之意，這種立法傾向也與以行為經(jīng)濟(jì)學(xué)為基礎(chǔ)的行為法律經(jīng)濟(jì)學(xué)有關(guān)?！?3 〕行為法律經(jīng)濟(jì)學(xué)基于的自由家父主義政治哲學(xué)不認(rèn)同傳統(tǒng)家父主義以強(qiáng)制或禁止的方式來落實政策，而是希望引導(dǎo)個人的決策方向，不大幅介入個人的決策自由?！?4 〕

1.鼓勵面向金融市場基礎(chǔ)設(shè)施應(yīng)用的區(qū)塊鏈技術(shù)創(chuàng)新

國家對于鼓勵創(chuàng)新有一定之義務(wù)。例如，美國的“創(chuàng)新中心”爭取穩(wěn)定金融市場和促進(jìn)金融創(chuàng)新雙贏。“創(chuàng)新加速器”模式，即監(jiān)管部門或政府部門與業(yè)界建立合作機(jī)制，通過提供資金扶持或政策扶持等方式，加快金融科技創(chuàng)新的發(fā)展和運用?！?5 〕成熟的例子如我國香港特區(qū)在金融管理局外還設(shè)有金融發(fā)展局，以使管理行業(yè)風(fēng)險和促進(jìn)行業(yè)發(fā)展兩項職能并行不悖。為了在管理和創(chuàng)新之間進(jìn)一步搭建橋梁，我國香港特區(qū)金融管理局還在內(nèi)部特別成立了金融科技促進(jìn)辦公室，幫助業(yè)界交流，溝通監(jiān)管和市場，推動金融科技發(fā)展，培育新一代金融科技專才，以促進(jìn)其金融科技業(yè)的穩(wěn)健發(fā)展。

具體到金融市場基礎(chǔ)設(shè)施創(chuàng)新及區(qū)塊鏈應(yīng)用層面，政府可以在既有監(jiān)管部門之外依法設(shè)置專門創(chuàng)新激勵機(jī)構(gòu)，因勢利導(dǎo)產(chǎn)學(xué)研共同體發(fā)展健康可持續(xù)、服務(wù)金融市場基礎(chǔ)設(shè)施等關(guān)鍵領(lǐng)域之區(qū)塊鏈技術(shù)。針對區(qū)塊鏈的物理性能較低，應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)市場和研究機(jī)構(gòu)提高區(qū)塊鏈技術(shù)的物理性能，特別是日常交易的處理能力和交易峰值時期的處理能力;針對多節(jié)點攻擊，開發(fā)智能化自動識別多節(jié)點共同防御的防火墻程序;針對加密工具被破解的問題，完善多重加密工具的研究和設(shè)計;針對不同金融市場基礎(chǔ)設(shè)施應(yīng)用區(qū)塊鏈技術(shù)之間的分歧與差異，應(yīng)當(dāng)籌劃建立區(qū)塊鏈共同標(biāo)準(zhǔn)，特別是隱私、安全、身份驗證、智能合約等與技術(shù)、治理密切相關(guān)的部分?！?6 〕此外，也應(yīng)倡導(dǎo)公鏈技術(shù)的發(fā)展，降低應(yīng)用和整合成本。針對區(qū)塊鏈匿名性問題，應(yīng)當(dāng)倡導(dǎo)數(shù)據(jù)可追溯、信息可溯源的技術(shù)發(fā)展，以滿足相關(guān)反洗錢、反恐怖融資等要求。

2.在治理體制中留下創(chuàng)新的靈活空間

鼓勵創(chuàng)新需要避免管制型立法的困局，走向管制謙抑。這種鼓勵創(chuàng)新的理念也催生了所謂“監(jiān)管沙盒（Regulatory Sandbox）”政策，英國、新加坡等國家和地區(qū)都有所實踐。英國金融行為監(jiān)管局率先提出“監(jiān)管沙盒”，從事金融創(chuàng)新的機(jī)構(gòu)在確保消費者權(quán)益的前提下被允許在適用范圍內(nèi)測試，監(jiān)管部門對其進(jìn)行評估，以判定是否給予正式的監(jiān)管授權(quán)，在沙盒之外予以推廣?！?7 〕創(chuàng)造性地發(fā)展出的有效測試金融創(chuàng)新產(chǎn)品和服務(wù)的“監(jiān)管沙盒”都為支持這種助推創(chuàng)新提供了可行的路徑。監(jiān)管者允許基于創(chuàng)新技術(shù)的新業(yè)態(tài)在一定范圍實踐，以判斷其是否合規(guī)，也有助于參與式的規(guī)則制定，以實現(xiàn)預(yù)期治理和動態(tài)監(jiān)管?！?8 〕

金融市場基礎(chǔ)設(shè)施需要依靠穩(wěn)固的法律體系，以保證支付、清算、結(jié)算和記錄在法律上的不可逆轉(zhuǎn)。而區(qū)塊鏈應(yīng)用于金融市場基礎(chǔ)設(shè)施有很多問題，一些問題非常基礎(chǔ)，如其記錄的法律性質(zhì)如何定性，其記錄的交易是否在法律上有效？如何認(rèn)定交易成功與完結(jié)？如何實現(xiàn)傳統(tǒng)上依靠既有基礎(chǔ)設(shè)施記錄的交易上鏈？湖南婁底已經(jīng)先行先試區(qū)塊鏈上的產(chǎn)權(quán)登記，〔59 〕也有法院判決中出現(xiàn)了區(qū)塊鏈存證，〔60 〕這些實踐已經(jīng)引起爭議。金融市場基礎(chǔ)設(shè)施重要、敏感，很難在市場實踐中留待監(jiān)管與司法認(rèn)定，而需要加以提前治理，在沙盒中實際運行以研判是否合規(guī)以及如何進(jìn)一步完善相應(yīng)規(guī)制。

（二）RegTech：促進(jìn)監(jiān)管科技的應(yīng)用

“監(jiān)管科技” 隨著金融科技的發(fā)展得到進(jìn)一步關(guān)注。2008年全球金融危機(jī)后的監(jiān)管變化和技術(shù)發(fā)展正從根本上改變金融市場、服務(wù)和機(jī)構(gòu)的性質(zhì)，這兩種現(xiàn)象集中表現(xiàn)為“監(jiān)管科技”——以最新的科技，特別是信息科技引入監(jiān)管之中?！?1 〕監(jiān)管科技可以將監(jiān)管集中到真正重要的地方，監(jiān)管機(jī)構(gòu)必須依靠區(qū)塊鏈、人工智能、大數(shù)據(jù)制定自己成熟的自動化監(jiān)管方法?！?2 〕

監(jiān)管科技的核心是利用技術(shù)實現(xiàn)對于監(jiān)管數(shù)據(jù)的觸達(dá)、辨別和獲取。監(jiān)管科技意味著更高的效率。對于技術(shù)風(fēng)險的規(guī)制，監(jiān)管科技提供了一條天然更好的路徑。如對于區(qū)塊鏈技術(shù)智能合約的監(jiān)管而言，形式化驗證技術(shù)的運用就具有極大必要?！?3 〕同時，監(jiān)管科技實現(xiàn)的監(jiān)管廣覆蓋也意味著監(jiān)管政策對于具體金融科技的明確，可以避免監(jiān)管不確定性對金融科技企業(yè)發(fā)展帶來的影響?！?4 〕特別是基于區(qū)塊鏈的特性，應(yīng)當(dāng)“以鏈治鏈”， 〔65 〕區(qū)塊鏈需要更加廣泛的系統(tǒng)參與者以提供其安全性，但這無疑將帶來效率和決策上的問題，引入自動化的治理機(jī)制和決策機(jī)制，以彌補(bǔ)技術(shù)本身不足也有顯著必要。總而言之，圍繞區(qū)塊鏈在金融市場基礎(chǔ)設(shè)施中應(yīng)用產(chǎn)生的新風(fēng)險，應(yīng)當(dāng)建立RegTech型的治理機(jī)制。

1.構(gòu)建數(shù)據(jù)化治理策略

監(jiān)管科技的基礎(chǔ)是數(shù)據(jù)，監(jiān)管科技首先是數(shù)據(jù)驅(qū)動型的監(jiān)管。金融市場基礎(chǔ)設(shè)施監(jiān)管者應(yīng)當(dāng)及時獲取交易數(shù)據(jù)。金融市場基礎(chǔ)設(shè)施監(jiān)管者應(yīng)與其他相關(guān)部門協(xié)調(diào)，以確保及時有效地獲取交易數(shù)據(jù)，并建立適當(dāng)?shù)臄?shù)據(jù)訪問路徑。所有相關(guān)部門都應(yīng)相互支持彼此獲取他們有利于促進(jìn)其監(jiān)管與監(jiān)督職責(zé)的重要交易數(shù)據(jù)。這些數(shù)據(jù)一方面有賴于監(jiān)管部門自身去收集，另一方面也有賴于市場主體自主提供。前者依靠于監(jiān)管主體的監(jiān)管能力，后者依靠于法律法規(guī)。然而，對于后者，一方面技術(shù)的層出不窮，導(dǎo)致規(guī)避信息提供要求的科技手段花樣百出，法律法規(guī)很難制定周全;另一方面，提供的信息的真實、完整、準(zhǔn)確也需要依靠技術(shù)加以判斷。因此，在數(shù)據(jù)上問題便歸結(jié)到了“技術(shù)”層面，此時需要加強(qiáng)監(jiān)管科技的應(yīng)用，完善數(shù)據(jù)監(jiān)管、動態(tài)監(jiān)管、實時監(jiān)管。同時基于這些數(shù)據(jù)，引入自動化機(jī)制，建立準(zhǔn)確決策、風(fēng)險管理及緊急事件相應(yīng)的機(jī)制，防范規(guī)制失靈與規(guī)制俘獲，實現(xiàn)監(jiān)督體系穩(wěn)健化。

2.構(gòu)筑智能化治理機(jī)制

監(jiān)管科技依靠的主要手段是技術(shù)化的，監(jiān)管科技中樞是技術(shù)驅(qū)動型的監(jiān)管。對于區(qū)塊鏈，特別是其上的智能合約的監(jiān)管，需要依靠大量的科技化的監(jiān)管手段。要做到監(jiān)管規(guī)則的代碼化，以實現(xiàn)依靠代碼運轉(zhuǎn)的自動化的監(jiān)管。結(jié)合關(guān)鍵詞自動抽取技術(shù)的法律規(guī)則本體語言自動生成技術(shù)可以快捷實現(xiàn)監(jiān)管規(guī)則的代碼化，法律規(guī)則本體語言包括FOLaw、LRI-Core等。在實現(xiàn)監(jiān)管規(guī)則代碼化后，可以借助模型檢測等技術(shù)， 〔66 〕自動檢測區(qū)塊鏈源代碼及其智能合約代碼是否符合給定的法律規(guī)范，以實現(xiàn)代碼上的自動化監(jiān)管。國家通過RegTech的規(guī)制措施強(qiáng)化智能合約理性，保護(hù)其弱勢方權(quán)益?！?7 〕進(jìn)一步而言，還可以基于污點分析? 〔68 〕和模糊測試等工具 〔69 〕對于智能合約，甚至代碼化的法律規(guī)則是否存在漏洞進(jìn)行檢測。這種智能化的治理機(jī)制介于管制與自律之間。〔70 〕亦可以通過共識協(xié)議完善利益相關(guān)者合作型自律監(jiān)管?！?1 〕今后，法律可以要求相關(guān)程序需要通過必要的技術(shù)工具檢測，并設(shè)置一般性的技術(shù)要求。滿足法定技術(shù)手段檢測之要求和通過非法定的技術(shù)工具自我檢測以符合法律一般性要求，是法律信任和區(qū)塊鏈信任的結(jié)合?！?2 〕

3.構(gòu)造技術(shù)風(fēng)險應(yīng)對型的治理架構(gòu)

監(jiān)管科技的目標(biāo)也包括規(guī)制技術(shù)本身，防范技術(shù)失靈。因此，監(jiān)管科技也是技術(shù)規(guī)制型的監(jiān)管。金融市場基礎(chǔ)設(shè)施其他公共目標(biāo)的實現(xiàn)也應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)監(jiān)管科技的此特點。今后法律應(yīng)當(dāng)直接體現(xiàn)對具體技術(shù)的規(guī)制要求。如在數(shù)據(jù)隱私保護(hù)上，應(yīng)當(dāng)貫徹“通過設(shè)計保護(hù)隱私”的設(shè)計觀念。“通過設(shè)計保護(hù)隱私”基于七個“基本原則”：預(yù)防而不是補(bǔ)救;隱私作為默認(rèn)設(shè)置;隱私嵌入設(shè)計;全功能性;端到端安全;可見性和透明度;尊重用戶隱私。歐盟、美國、德國、加拿大等政府相關(guān)政策、法規(guī)對此都有體現(xiàn)。〔73 〕同時，引入系統(tǒng)性的程序代碼檢測機(jī)制，防范智能合約和代碼化的法律規(guī)則引發(fā)自動式錯誤決策的連鎖效應(yīng)，避免系統(tǒng)性風(fēng)險。

4.以法定數(shù)字貨幣作為新治理維度

為了健全監(jiān)管科技，應(yīng)當(dāng)盡快推動中央銀行發(fā)行數(shù)字貨幣，通過對法定數(shù)字貨幣流向的掌握，健全對整體市場的監(jiān)測，同時防范私人發(fā)行數(shù)字貨幣之亂，實現(xiàn)良幣驅(qū)逐劣幣。目前數(shù)字貨幣在以電子方式獲取資金方面沒有什么創(chuàng)新，除了倡導(dǎo)新的記賬單位和貨幣供應(yīng)規(guī)則之外，現(xiàn)有的基于區(qū)塊鏈的數(shù)字貨幣所提出的創(chuàng)新對貨幣及其交易的電子化記錄實施方式尤為重要。

相對于私人發(fā)行的數(shù)字貨幣，中央銀行發(fā)行的數(shù)字貨幣更需要特殊化。中央銀行發(fā)行的數(shù)字貨幣是指中央銀行為其資產(chǎn)負(fù)債表提供的通用、電子、全天候的以本國貨幣計價和計息的數(shù)字貨幣。中央銀行發(fā)行的數(shù)字貨幣并不依賴于從銀行兌換出現(xiàn)金法幣，現(xiàn)有法幣體系能夠和中央銀行發(fā)行的數(shù)字貨幣體系并行不悖?！?4 〕通過中央銀行發(fā)行的法定數(shù)字貨幣，可以實現(xiàn)對于基于區(qū)塊鏈的金融市場基礎(chǔ)設(shè)施更高維度的治理。智能化的法定數(shù)字貨幣既是基礎(chǔ)設(shè)施中的一般性支付工具，也是治理工具，可以嵌入基礎(chǔ)設(shè)施內(nèi)部全流程，實現(xiàn)自動化智能化治理。為了發(fā)行法定數(shù)字貨幣，需要對《中國人民銀行法》等現(xiàn)行的法幣發(fā)行法律機(jī)制作出一定具體化、補(bǔ)充或者修改，進(jìn)一步明確法定數(shù)字貨幣權(quán)力配置、職責(zé)承擔(dān)和績效考核機(jī)制。〔75 〕完美狀態(tài)下的法定數(shù)字貨幣具有一系列特點：不可“雙花”、匿名、不可偽造、系統(tǒng)無關(guān)、安全、可傳遞、可追蹤、可分性、可編程（可附加用戶自定義的可執(zhí)行腳本，為基于數(shù)字貨幣的數(shù)字經(jīng)濟(jì)提供智能化助力）、公平的數(shù)字貨幣?！?6 〕這些特殊技術(shù)要求也需要進(jìn)一步出臺法律加以固化和確認(rèn)。

結(jié)? 語

金融市場基礎(chǔ)設(shè)施的發(fā)展和完善是一國金融實力和競爭力的體現(xiàn)。在金融市場基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)中積極引入創(chuàng)新技術(shù)，實現(xiàn)彎道超車，有助于深化金融體制改革，增強(qiáng)金融服務(wù)實體經(jīng)濟(jì)能力。區(qū)塊鏈等前沿技術(shù)，不僅具有科技潛力，也具有理念價值。〔77 〕應(yīng)用區(qū)塊鏈不僅要把握其風(fēng)險特征，也應(yīng)著眼于如何促進(jìn)技術(shù)更好地服務(wù)美好生活，促進(jìn)治理理念轉(zhuǎn)變與創(chuàng)新，實現(xiàn)監(jiān)管的數(shù)據(jù)驅(qū)動、技術(shù)驅(qū)動與技術(shù)規(guī)制，進(jìn)而達(dá)成創(chuàng)新與安全、效率與穩(wěn)定之間動態(tài)化的新平衡。治理區(qū)塊鏈不是一道管制或者自律的單選題，而是可以通過法律設(shè)計平衡協(xié)調(diào)地鼓勵、引導(dǎo)社會多個主體采取多種措施以實現(xiàn)治理目標(biāo)。