監護侵害案中撤銷監護權的適用

孫萍　尤麗娜

摘 要：監護人遺棄未成年人，嚴重損害未成年人身心健康的，可以撤銷監護人資格。辦理監護侵害案件，應以未成年被害人利益最大化為出發點，尊重并聽取其意見。監護人犯罪后明顯悔罪，符合適用緩刑條件的，檢察機關在建議對其宣告緩刑的同時要加強對監護人適用附加禁止令的探索，督促其接受家庭教育指導。同時引入專業社會支持力量，督促和幫助監護人履行監護職責。

關鍵詞：遺棄未成年人犯罪 撤銷監護權 強制親職教育

[基本案情]被告人王某甲（女）于2005年結識何某某，此時雙方均已婚。2006年1月，二人發生性關系。同年10月10日，王某甲產下王某乙。之后，王某甲離婚。2013年1月4日，經鑒定不排除何某某為王某乙的生物學父親。2013年5月27日，經S市C區人民法院判決，王某乙隨母親王某甲共同生活，何某某支付撫養費。2013年8月8日，被告人王某甲將王某乙（時6周歲）遺棄在C區人民法院。同年9月初，經多方聯系協調王某甲將王某乙接回暫住地撫養。2015年2月15日，王某甲再次將王某乙（時8周歲）遺棄在C區人民法院門外，后再未出現，王某乙被先后安置于S市H區兒童康健院以及C區敬老院。2018年8月6日，被告人王某甲在S市M區被公安機關抓獲。[1]

一、撤銷監護權程序的啟動

（一）國家親權理論下的撤銷監護權

撤銷監護權源自于國家親權理論，布萊克法律辭典將國家親權解釋為國家對未成年人和其他法律上無行為能力人的一般監護權。這種國家的一般監護權，主要包括三個層面的意思：一是國家負有保護未成年人的最終監護職責;二是當父母親權對未成年人監護職責不履行、無力履行或者履行不當時，國家親權可取代父母親權;三是國家親權履行時要保證兒童利益最大化。從上可見，父母親權不履行或履行不當侵害未成年人合法權益，國家可通過撤銷父母監護權履行國家親權。

監護概念有廣義和狹義之分。從法律角度來看，監護是對無民事行為能力人和限制民事行為能力人的人身和財產權益進行監督、管理和保護，彌補其民事行為能力不足的重要民事法律制度。從監護類型來看，未成年人監護類型可以分為意定監護、法定監護和指定監護三種。其中，法定監護是指監護人的確立和終止、監護人的職責內容都是由法律直接規定的，包括但不限于父母監護、臨時監護、機構監護等。父母監護，是基于子女的出生，根據法律規定確認父母作為子女的監護人。根據民法通則，父母是未成年人的監護人，只有父母不能承擔監護職責的，其他人或者有關機構才承擔監護職責。[2]對被害人王某乙來說，其生母王某甲、生父何某某是其法定的監護人。

（二）王某甲的行為構成遺棄罪

從各國立法來看，監護人對未成年人的義務主要體現在人身和財產兩方面。我國《最高人民法院關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》 （以下簡稱《民通意見》）規定了監護人的監護職責，包括但不限于：保護被監護人的身體健康，照顧被監護人的生活，管理和保護被監護人的財產，代理被監護人進行民事活動等。正在修訂中的《未成年人保護法》也列舉了未成年人父母或者其他監護人應當履行的十項監護職責。由上可見，監護人對未成年人人身方面的監護義務指撫養義務，其內容包括但不限于以下幾個方面：一是照顧、關愛未成年人的生活;二是保證未成年人的居住;三是保護未成年人的生命安全和身體健康;四是保證未成年人完成義務教育;五是對未成年人進行管理和教導等。王某甲、何某某對王某乙的扶養義務當然包括上述各個方面。

因王某乙系王某甲、何某某的非婚生子女，二人各自有不同家庭;且王某乙由王某甲與前夫撫養至7歲，之前何某某既不知曉王某乙的存在，與王某乙亦不存在感情基礎，家庭成員無法接受王某乙共同生活。王某乙雖非王某甲與何某某的婚生子女，根據《中華人民共和國婚姻法》第25條：“非婚生子女享有與婚生子女同等的權利，任何人不得加以危害和歧視。不直接撫養非婚生子女的生父或生母，應當負擔子女的生活費和教育費，直至子女能獨立生活為止。”2013年5月，C區人民法院綜合考慮王某乙跟隨哪方生活更有利于王某乙成長的現實情況，判決王某乙跟隨王某甲生活，何某某每月承擔王某乙部分撫養費至王某乙18周歲時止，并補付自王某乙出生至判決期間的撫養費。綜上可以認為，王某甲與王某乙共同生活，負有保證王某乙居住、保護其生命安全和身體健康的扶養義務。

刑法規定的遺棄罪的構成要件為，對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人負有扶養義務而拒絕扶養。扶養實際上是扶助沒有獨立生活能力的人生存，包括提供生存必需的條件，不能將沒有獨立生活能力的人置于危險境地。從這個意義上，“拒絕扶養”意味著使沒有獨立生活能力的人生命身體產生危險。一般認為，拒絕扶養包括但不限于以下行為：一是將需要扶養的人放置在危險場所，該場所的危險性是相對于需要扶養的人而不是一般的成年人來講的;王某甲先后兩次將王某乙遺棄于法院、法院門口，對一般成年人來說，法院或法院門口不可能是危險場所，但對當時6歲、8歲的王某乙來說，將其單獨一人置于人來人往的陌生環境是當然的危險場所。二是不進行必要的照料、不提供經濟供給等不扶助的行為。王某甲在具備扶養能力的情況下，先后兩次將王某乙遺棄，第二次遺棄時間達3年之久，對王某乙長期不予照顧、不提供生活來源，致使王某乙先后在H區兒童康健院、C區敬老院生活，在兒童成長期脫離有利于其生理、心理狀況和行為習慣良好養成的家庭環境，應屬于情節惡劣，其行為構成遺棄罪。根據“兩高兩部”《關于依法處理監護人侵害未成年人權益行為若干問題的意見》規定，遺棄未成年人嚴重損害未成年人身心健康的，可以撤銷監護人資格。撤銷監護人資格的，可以由國家履行監護義務。王某甲的行為構成遺棄罪，對其可啟動撤銷監護權程序。

二、適用撤銷監護權應符合兒童利益最大化原則

《兒童權利宣言》提出了兒童保護的“最大利益原則”，被普遍認為是保護兒童權利的國際性指導原則。所謂“兒童利益最大化”沒有統一的概念，根據《兒童權利宣言》的表述，“兒童利益最大化”是指跟未成年人有關的事物和行為，無論是社會福利機構、法院、行政機關或立法機關，一切行動的出發點都應該首先考慮未成年人的利益。

對王某甲適用撤銷監護權，意味著監護權的轉移，涉及到王某乙的后續撫養問題。王某甲與何某某在足浴店認識，發生性關系后生育了王某乙，二人從未有組合家庭、共同撫養王某乙的意愿。案發時何某某已60歲且名下沒有房產，與女兒共同生活，其本人沒有工作，妻子已退休，無力扶養王某乙，監護權轉移至何某某不利于王某乙的健康成長;王某乙的情況亦不符合孤兒院等機構收養的相關條件，其面臨居無定所、學籍難保的現實困難。

王某甲到案后，悔罪態度表現較好，其家屬表示愿意協助王某甲繼續撫養王某乙，包括提供住房和照顧管理。王某乙跟隨王某甲生活至8歲，與王某甲在實際撫養關系中確立了一定基礎的親子關系。在王某甲遺棄王某乙3年期間，王某乙先后在H區兒童康健院和C區敬老院生活，輾轉的經歷讓其非常渴望穩定的家庭生活。王某乙已年滿12歲，具備表達真實意見和意愿的能力，案件辦理期間其本人及訴訟代理人向司法機關多次明確表達諒解并希望與王某甲共同生活。根據“兩高兩部”《關于依法辦理家庭暴力犯罪案件的意見》尊重被害人意見的相關規定，[3]基于未成年人利益最大化的考量，以及王某甲符合緩刑條件的客觀事實，C區檢察院建議對王某甲適用緩刑，讓王某乙與親生母親共同生活，一方面可以教育、挽救王某甲，更為重要的是王某乙可以在成長過程中有機會感受欠缺的家人關愛。同時考慮到王某甲存在一定的再犯危險性，應當采取較長時間的矯正措施和必要的預防措施，且修復親子關系、提高監護能力也需要較長的時間，建議對其適用較長期限的緩刑考驗期，并判處禁止令。法院判決予以采納。

三、將強制親職教育納入緩刑禁止令的全國首例實踐

禁止令是《刑法修正案（八）》增設的制度，是指人民法院對判處管制和緩刑的的犯罪分子，根據犯罪情況同時禁止其在執行期間從事特定活動，進入特定區域、場所，接觸特定的人。禁止令具有以下四個特征和功能。第一，預防犯罪。“兩高兩部”負責人就正確適用“禁止令相關規定”答問中強調，“從立法精神看，禁止令的主要目的在于強化對犯罪分子的有效監管，促進其教育矯正，防治其再次危害社會”。[4]第二，適用依附。根據刑法規定，對于被判處管制和宣告緩刑的犯罪分子可以根據犯罪情況對其適用禁止令。即禁止令的適用對象必須是判處管制和宣告緩刑的犯罪分子。第三，內容獨立。對確有必要適用禁止令的，應當根據犯罪分子的犯罪原因、犯罪性質、犯罪手段、犯罪后的悔罪表現、個人一貫表現等情況，充分考慮與犯罪分子所犯罪行的關聯程度，有針對性地決定禁止其在管制執行期間、緩刑考驗期限內“從事特定活動，進入特定區域、場所，接觸特定的人”的一項或者幾項內容。第四，強制效力。從形式上看，禁止令是通過判決體現的，具有司法文書強制力。從違反后果看，違反禁止令內容可導致適用《治安管理處罰法》進行處罰或撤銷緩刑的法律后果。

《社區矯正實施辦法》規定了對社區矯正人員采取有針對性的措施進行個別教育和心理輔導的內容，目的是矯正其違法犯罪心理，提高其適應社會能力。王某甲曾兩次遺棄王某乙共達3年之久，存在一定的再犯危險性，應當采取較長時間的矯正措施和必要的預防措施。王某甲的行為也是其法治觀念淡薄、責任與擔當缺失、家庭教育知識缺乏的表現。為切實保障王某乙的權益，維護未成年人身心健康，有必要要求王某甲到社區報到后，在遵守法律法規、服從社區監督管理、接受社區教育、完成公益勞動的同時，接受家庭教育指導。C區人民檢察院提出量刑建議書，建議法院判處王某甲有期徒刑3年，緩刑5年;在緩刑考驗期間，禁止王某甲逃避家庭教育指導。上述建議被C區人民法院采納。

四、將司法力量與專業社會力量相結合

未成年人司法工作有一個很大的特點，就是專業化和社會化要緊密結合，這是辦理未成年人案件中應該樹立的一個司法理念。[5]未成年人司法保護工作離不開社會力量，尤其是專業社會力量的支持。專業化、多樣化、組織化的社會支持力量是夯實社會支持體系的基礎，通過社會力量尤其是專業司法機構開展社會調查、心理干預、行為矯正、社會觀護等工作，能有效促進辦案專業化與幫教社會化的良性互動。

C區人民檢察院立足刑事執行檢察監督職能，積極參與并督促禁止令執行到位。與法院、婦聯等單位配合銜接，以“政府購買服務”的方式，由婦聯購買具有相關心理咨詢資質和經驗的“家庭輔導師”專業服務，為王某甲母子提供一對一的專業心理輔導，向王某甲提供法律知識、職業技能、親子交流等“菜單式培訓”，幫助其更好地承擔撫養義務。同時成立評估、觀護兩個工作小組，評估小組定期上門走訪，加強法治教育，監督王某甲落實各項矯正規定，定期進行再犯危險評估;觀護小組通過課業輔導、結對關愛、幫扶救濟等方式，對王某乙開展愛心觀護和幫扶。同時，推動民政落實托底保障，每月向其發放生活困難救濟金;啟動國家救助程序，申請發放國家救助金。

注釋：

[1]該案被最高人民檢察院第九檢察廳公布的監護侵害監督典型案例收錄。

[2]《民法通則》第16條：“未成年人的父母是未成年人的監護人。未成年人的父母已經死亡或者沒有監護能力的，由下列人員中有監護能力的人擔任監護人：（一）祖父母、外祖父母;（二）兄、姐;（三）關系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監護責任，經未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的。對擔任監護人有爭議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。沒有第一款、第二款規定的監護人的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔任監護人。”

《民法典》第27條：“父母是未成年子女的監護人……”

[3]“兩高兩部”印發《關于依法辦理家庭暴力犯罪案件的意見》的通知第3條：“尊重被害人意愿。辦理家庭暴力犯罪案件，既要嚴格依法進行，也要尊重被害人的意愿。在立案、采取刑事強制措施、提起公訴、判處刑罰、減刑、假釋時，應當充分聽取被害人意見，在法律規定的范圍內作出合情、合理的處理。對法律規定可以調解、和解的案件，應當在當事人雙方自愿的基礎上進行調解、和解。”

[4]《兩高兩部負責人就正確適用“禁止令相關規定”答問》，中國網http：//www.china.com.cn/policy/txt/2011-05/04/content_22494888_2.htm，最后訪問日期：2020年7月8日。

[5]參見童建明：《建立罪錯未成年人分級處遇、臨界預防等制度》，《民主與法制時報》2019年3月14日。