未簽訂書面旅游合同，游客仍可以通過訴訟維護合法權(quán)益

賈寧

【全文要旨】

當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。

【基本案情】

2019年A旅行社以會員制招徠游客，張某為A旅行社的會員，向A旅行社交納了會員費用，該費用可以在A旅行社或A旅行社指定的商家消費。2019年底張某在A旅行社指定的B旅行社報名參加B旅行社組織的歐洲五國13日游，出團時間為：2020年1月27日至2020年2月8日，團費每人25000元，由A旅行社向B旅行社支付10000元（從張某在A旅行社交納的會員費中扣除），張某再向B旅行社交納團費12000元，B旅行社給予優(yōu)惠3000元。張某與A、B旅行社均未簽訂書面旅游合同，B旅行社僅向張某出具了交納18000元的團款收據(jù)。2020年1月24日因疫情原因B旅行社取消出行，但B旅行社以各種理由不予退還費用，張某通過12301平臺投訴B旅行社要求退款，并據(jù)此要求對B旅行社進行行政處罰。

【調(diào)解結(jié)果及要點】?

質(zhì)監(jiān)所根據(jù)張某提供的B旅行社出具的團款收據(jù)，受理了張某對B旅行社的投訴。就張某投訴的情況來說，根據(jù)《旅游法》第六十七條，因不可抗力原因合同解除的，組團社應當在扣除已向地接社或者履行輔助人支付且不可退還的費用后，將余款退還旅游者，因此B旅行社應就扣款提供相應證據(jù)予以佐證，如未能提供相應證據(jù)不得扣除款項，并應及時退款。但B旅行社以未復工為由拒絕退款，并稱復工后3個月退款，具體復工時間不清楚。因此，由于不能達成一致，導致質(zhì)監(jiān)所工作人員無法繼續(xù)調(diào)解，該案以終止調(diào)解結(jié)案。但因B旅行社未退還團款屬于違反合同約定的民事行為，就該行為不屬于行政處罰的范疇，故無法因B旅行社暫未退款即對其進行行政處罰，故而建議張某通過訴訟解決，并告知其訴訟途徑，希望張某盡快立案。2020年5月10日張某再次向質(zhì)監(jiān)所投訴，稱其已經(jīng)按照質(zhì)監(jiān)所工作人員的指示通過網(wǎng)上微法院提起立案，但法院認為其與B旅行社之間不存在旅游合同關系，故未予受理。張某無奈只能再次求助質(zhì)監(jiān)所，而后，在質(zhì)監(jiān)所工作人員的專業(yè)指導下張某再次提起訴訟，并成功立案。

一、法院不予受理張某案件的理由

質(zhì)監(jiān)所工作人員經(jīng)查看張某訴狀上的訴訟請求及事實與理由及法院退回的理由，發(fā)現(xiàn)：張某認為B旅行社應退還全部款項25000元，并描述了其與A旅行社、B旅行社的事情的所有來龍去脈，未與旅行社簽訂書面旅游合同、款項為A旅行社會員費中扣除的情況，并認為A、B旅行社不退還款項存在詐騙等等。因此，張某起訴狀存在內(nèi)容敘述不清、重點不突出的情況，導致審核法官無法僅憑借訴狀的內(nèi)容判斷三方之間到底是什么法律關系，是否存在詐騙。如果認為為合同詐騙應移交公安機關處理，故而未能受理其起訴。

二、未簽訂書面旅游合同，能否認定雙方之間存在旅游合同關系

當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式，但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。

雖然《旅游法》及《旅行社條例》均規(guī)定旅行社必須與旅游者簽訂書面旅游合同，否則應受到行政處罰，但該規(guī)定僅為管理性規(guī)定，并非效力性強制性規(guī)定。因此，即使未簽訂書面旅游合同也并非意味著一定不存在旅游合同關系。

雖然張某與B旅行社之間未簽訂書面旅游合同，但是通過B旅行社向張某出具的收取團款的收據(jù)、張某與B旅行社業(yè)務人員的聊天記錄、行程單等來看，基本證明了張某已完成了支付款項的義務，雙方已就具體旅游事宜達成了一定的合意，張某與B旅行社存在事實上的旅游合同關系。因此，張某可以以旅游服務合同糾紛這一案由向人民法院提起訴訟，只需要更加注意起訴狀的表述及證據(jù)的編排即可獲得法院受理。

雖然A旅行社亦是有旅游經(jīng)營許可證的旅游企業(yè)，但張某以會員方式加入A旅行社并向其交納會員費，雙方之間并非是基于某一具體旅游活動或服務而發(fā)生的款項往來，不屬于旅游服務合同關系，而僅為一般消費服務合同關系，張某可以通過該法律關系向A旅行社主張權(quán)益。

?【質(zhì)監(jiān)所引申評析】

通過上述張某自行立案被退回的經(jīng)歷，提醒廣大旅游者：

一、務必簽訂書面旅游合同。雖然，負有簽署書面旅游合同法定義務的是組團社，但是作為旅游者參團旅游時，一定要與旅行社簽訂旅游合同。一方面，防止出現(xiàn)上述案例的情況時，因欠缺旅游合同這一重要證明，而被阻擋在訴訟的大門外;另一方面，旅游服務內(nèi)容一般都比較復雜，在多環(huán)節(jié)的旅游服務中，旅游行程容易因旅行社的單方原因而發(fā)生變更，旅游者作為弱勢方，如果沒有書面旅游合同的保障，在權(quán)利受到損害后難以維護。因此，游客在決定出行時，一定要注意簽訂書面旅游合同，當然書面合同并非僅指紙質(zhì)合同，通過傳真、電子郵件、微信、QQ等形式訂立的合同通常也是有效的，只是在電子數(shù)據(jù)的收發(fā)主體、存儲、調(diào)取等方面相比存在一定的證明難點，但是總歸是比“空口無憑”強得多。

二、交費匯款務必“對公”，索要發(fā)票或收據(jù)。游客參團時要“先簽合同、后付款”，務必要求旅行社提供其對公賬戶，切勿向旅行社任何工作人員私賬進行匯款，盡可能避免采用支付現(xiàn)金的方式繳納費用。支付費用后，一定要索要發(fā)票或要求開具收據(jù)，注意發(fā)票或收據(jù)加蓋印章的名稱與營業(yè)執(zhí)照要一致。試想，張某的案件中，如果沒有寫明“團款”的收據(jù)，那么對于張某來說，又增加了證明該比款項屬于旅游費用的舉證責任。當然，即使沒有發(fā)票或收據(jù)，或者收據(jù)中沒有列明項目，張某亦可根據(jù)對公支付憑證，通過聊天記錄反映的情況進行主張;再退一步說，即使僅有對公支付憑證，亦可以以不當?shù)美颠€等案由通過訴訟途徑要求旅行社退款。而如果張某僅支付給了某個業(yè)務員，那么旅行社很可能完全否認該業(yè)務事實。

三、務必妥善保留證據(jù)以便投訴或訴訟。如果遇到糾紛，應保持冷靜，理性維權(quán)，注意保存好合同、行程單、發(fā)票等資料，為處理旅游投訴或訴訟提供充分的證據(jù)。如在投訴后調(diào)解不成的，應及時采取訴訟措施，而非將矛頭指向徒勞無益的其它方向，以免耽誤正事。同時，在立案前應弄清楚各法律主體之間的法律關系，相應的進行權(quán)利主張，并且應就自己的主張主動提供相關證據(jù)予以佐證。本案中張某除了提供收據(jù)外還可以提供行程單、聊天記錄足以證明與B旅行社之間的法律關系，以獲得法院立案部門的受理，接下來即可等待通過法官審判來維護自己的合法權(quán)益。