打通外商投資“最后一公里”外商投資法及實施條例正式實施

◎ 文 《法制日報》記者 蒲曉磊

2019年最后一天，外商投資法實施條例全文對外發(fā)布，自2020年1月1日起與外商投資法同步施行。

外商投資法是我國外商投資領域新的基礎性法律，為推動更高水平對外開放提供了有力法治保障。制定和完善配套法規(guī)，細化外商投資法確定的主要法律制度，對于保障外商投資法有效實施具有重要意義。

細化外商投資促進保護措施

自2020年1月1日起施行的外商投資法及其實施條例，為持續(xù)優(yōu)化外商投資環(huán)境提供了有力的法治保障。

對于這一刻，外商盼望已久。

2019年全國兩會期間，全國政協外事委員會副主任孔泉在小組討論時說，外商對外商投資法草案非常贊賞,感受到了我國改革開放的決心,也看到了我國通過法律保護外商合法權益的決心,與此同時,他們也非常期待能盡快看到實施細則,從而幫助他們能更好地作出投資決策。

這個6000多字的實施條例，分為總則、投資促進、投資保護、投資管理、法律責任、附則6章，專章名稱與外商投資法一一對應。綜觀之后可以看出，實施條例更加突出促進和保護外商投資的主基調，持續(xù)優(yōu)化外商投資環(huán)境，進一步提振外商投資信心、穩(wěn)定投資預期。

就實施條例的有關問題，司法部、商務部、發(fā)展改革委負責人日前回答記者提問時指出，在內容上，實施條例堅持繁簡適度，一方面對外商投資法需要從行政法規(guī)層面細化的事項盡可能予以明確，增強法律制度的可操作性，保障法律有效實施；同時又為有關部門在規(guī)章、規(guī)范性文件中對有關問題作出進一步規(guī)定或者在實際執(zhí)行中具體掌握留有空間。

中國人民大學商法研究所所長劉俊海教授認為，實施條例進一步細化了外商投資法確定的主要法律制度，更具可操作性、可訴性、可裁性、可執(zhí)行性，其中明確的促進、保護、管理等措施，可以更加有效地促進外商投資法治環(huán)境的穩(wěn)定性、透明性、公平性、可預知性。

就可操作性而言，劉俊海說，“實施條例抓住了外商投資法在實施過程中可能遇到的新情況和新問題，堅持了問題導向和目標導向相結合的原則，打通了外商在投資中關注的‘最后一公里’。”

對外經濟貿易大學教授崔凡指出，外商投資法是新時代我國利用外資的基礎性法律，實施條例是具體落實的行政法規(guī)，它們都是推進制度型開放的重要工具。

負面清單讓投資環(huán)境更開放透明

過去一年，我國發(fā)布2019年版外商投資準入負面清單，清單條目縮減至40條。

國家對外商投資實行準入前國民待遇加負面清單管理制度，是外商投資法確立的一項重要制度，是對我國外資管理制度的重大改革。

外商投資法規(guī)定，準入前國民待遇,是指在投資準入階段給予外國投資者及其投資不低于本國投資者及其投資的待遇；所稱負面清單,是指國家規(guī)定在特定領域對外商投資實施的準入特別管理措施。國家對負面清單之外的外商投資,給予國民待遇。

對于負面清單管理制度，實施條例作了進一步細化。

根據外商投資法的規(guī)定，負面清單規(guī)定禁止投資的領域，外國投資者不得投資；負面清單規(guī)定限制投資的領域，外國投資者進行投資應當符合負面清單規(guī)定的條件。

這里所說的“條件”，指負面清單規(guī)定的股權要求、高管人員國籍要求等限制性準入特別管理措施，是外商投資過程中始終應當符合的要求。

為保障負面清單規(guī)定的落實，實施條例明確規(guī)定：有關主管部門在依法履行職責過程中，對外國投資者擬投資負面清單內領域，但不符合負面清單規(guī)定的，不予辦理許可、企業(yè)登記注冊等相關事項；涉及固定資產投資項目核準的，不予辦理相關核準事項。有關主管部門應當對負面清單規(guī)定執(zhí)行情況加強監(jiān)督檢查，發(fā)現外國投資者投資負面清單規(guī)定禁止投資的領域，或者外國投資者的投資活動違反負面清單規(guī)定的限制性準入特別管理措施的，依照外商投資法第三十六條的規(guī)定予以處理。

司法部、商務部、發(fā)展改革委負責人指出，上述規(guī)定主要考慮，負面清單規(guī)定的落實應在現有制度框架內，由有關主管部門在依法履行職責的各個環(huán)節(jié)嚴格監(jiān)督把關，并強化事中事后監(jiān)管，形成全過程的監(jiān)管合力，既把負面清單內領域切實管住管好，又符合準入前國民待遇加負面清單管理制度的精神和“放管服”改革要求，不新設行政許可。

“外商投資法及其實施條例將負面清單制度以法律形式固定下來，有利于將以往的成功經驗固定下來，有利于推動更加開放透明的投資環(huán)境的形成。”上海外國語大學法學院副教授黃綺說。

推動新一輪更高水平改革開放

全國政協社會和法制委員會委員、北京市通州區(qū)法院民事審判第一庭庭長李迎新說，通過制定和實施外商投資法及其實施條例，堅定實行高水平投資自由化便利化政策，保護外商投資合法權益,營造法治化、國際化、便利化營商環(huán)境，充分彰顯了新時代我國進一步擴大對外開放、積極促進外商投資的決心和信心。

李迎新提到的投資保護有關規(guī)定，也是外國投資者和外商投資企業(yè)高度關注的內容。對此，實施條例主要在五個方面作了細化：

明確在特殊情況下國家為了公共利益的需要對外國投資者的投資實行征收的，應當依照法定程序、以非歧視性的方式進行，并按照被征收投資的市場價值及時給予補償。外國投資者對征收決定不服的，可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟。

明確行政機關及其工作人員不得利用實施行政許可、行政檢查、行政處罰、行政強制以及其他行政手段，強制或者變相強制外國投資者、外商投資企業(yè)轉讓技術。行政機關依法履行職責，確需外國投資者、外商投資企業(yè)提供涉及商業(yè)秘密的信息的，應當限定在履行職責所必需的范圍內，嚴格控制知悉范圍，并應當建立健全內部管理制度，采取有效措施保護履行職責過程中知悉的外國投資者、外商投資企業(yè)的商業(yè)秘密。

明確政府及其有關部門制定涉及外商投資的規(guī)范性文件，應當按照國務院的規(guī)定進行合法性審核。

明確了政策承諾的內涵、作出政策承諾的要求，并明確規(guī)定地方政府及其有關部門不得以行政區(qū)劃調整、政府換屆、機構或者職能調整以及相關責任人更替等為由違約毀約。

對外商投資企業(yè)投訴工作機制的建立、運行等作了進一步明確和細化。

李迎新說，外商投資法及其實施條例確立了外商投資促進和保護制度,明確規(guī)定國家依法保護外國投資者和外商投資企業(yè)的知識產權,不得利用行政手段強制轉讓技術,這必將為外商投資權益提供更全面、更有力的法治保障。

“外商投資法及其實施條例重在保護、促進外商投資。例如，強調對外商投資企業(yè)的產權保護,對外國投資實行征收征用的要依法給予補償。這一系列的規(guī)定，必將為經濟發(fā)展創(chuàng)造更加良好的法律環(huán)境,必定會極大地推動新一輪更高水平的改革開放。”全國政協委員、浙江天冊律師事務所管理合伙人黃廉熙說。