私募基金監管新規解讀

文/蘇筱芮 編輯/白琳

私募基金監管新規的出臺，對遏制私募風險亂象具有積極作用，有利于促進私募行業健康可持續發展，真正發揮其為投資者創造價值、為實體經濟提供支持的功能作用。

2020年9月11日，證監會對外發布了《關于加強私募投資基金監管的若干規定（征求意見稿）》（以下簡稱“私募基金新規”），對基金名稱、投資者權益保護、禁止性投資行為等進行了規范，引發市場廣泛關注。此次私募基金新規聚焦哪些領域？市場對新規又有什么反饋與建議？

我國私募基金監管歷程

我國私募投資基金的監督管理機構主要包括證監會、中國證券投資基金業協會以及地方基金行業協會。截至2020年7月底， 協會已登記私募基金管理人2.45萬家，備案私募基金超過8.8萬只， 管理基金規模高達14.96萬億元。

然而回顧私募監管歷程，從2013年至今才經歷了短短7年時間。2013年6月1日，修訂后的《中華人民共和國證券投資基金法》正式施行，將私募基金納入其管理范圍，私募基金的法律地位得到了正式承認；2014年8月21日，證監會發布《私募投資基金監督管理暫行辦法》（簡稱《私募辦法》），私募行業監管由此進一步邁上正軌；2016年被譽為“私募監管元年”，中國證券投資基金業協會相繼對私募投資基金的登記備案、信息披露、合同指引等加以細化規范，為私募行業的自律管理與備案登記制度的建立打下了堅實的基礎。

此次私募基金新規，可以說是在前述一系列文件的基礎上，結合近年來我國私募行業發展的現實情況打的一個強力“補丁”，通篇體現的是“加強監管”的思想理念。

私募基金新規重點解讀

機構管理與業務管理

私募基金新規全文共十四條，在機構管理與業務管理方面主要有以下重點。

一是準入規范。私募基金新規規定，在首次開展資金募集、 基金管理等私募基金業務活動前， 私募基金管理人應按照規定在基金業協會完成登記，在名稱和經營范圍中標明“私募基金”“私募基金管理” 等體現受托管理私募基金特點的字樣。這就是說，“登記”是經營私募基金業務活動的前提，未經登記， 任何單位或者個人不得使用“基金”“基金管理” 字樣或者近似名稱進行私募基金業務活動。

在地區經營方面，文件規定，私募基金管理人的注冊地與主要辦事機構所在地應當設于同一省級、 計劃單列市行政區域內。此項規定強化了私募基金的屬地管理，對此前因私募跨地區而產生的風險具有一定的緩釋作用。但亦有業內觀點認為，該辦法直擊行業痛點，波及范圍較廣，如若整改，將面臨較大難度，后續能否順利實施仍有待觀察。

二是人員規范。文件對私募基金管理人的出資人、實際控制人及其從業人員提出了以下規范要求：私募基金管理人的出資人不得有代持、循環出資、交叉出資、層級過多、結構復雜等情形，同一單位、個人控股或實際控制兩家及以上私募基金的，應具有設立多個私募基金管理人的合理性與必要性。

私募基金新規第九條，還列示了私募基金管理人及其從業人員從事私募基金業務的禁止行為，包括自融、資金池業務、直接或者間接侵占、挪用私募基金財產等。

除此以外，私募基金管理人及其出資人、實際控制人、私募基金托管人、私募基金銷售機構等主體，還應持續履行信息披露和報送義務，確保所提交信息材料及時、準確、真實、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，并應配合證監會及其派出機構依法履行職責，如實提供有關文件和材料，不得拒絕、 阻礙和隱瞞。

三是經營規范。私募基金新規第四條規定，私募基金管理人不得管理未依法備案的私募基金，不得直接或者間接從事民間借貸、擔保、保理、典當、融資租賃、網絡借貸信息中介、場外配資等任何與私募基金管理相沖突或者無關的業務。

該新規第八條還規定，私募基金管理人不得直接或者間接將私募基金財產投向保理資產、融資租賃資產、典當資產等類信貸資產，以及股權或其收（受）益權等。上述規定旨在通過對私募基金業務范圍與投向加以規范，促使私募基金回歸業務本源，進一步優化其投融資功能。

投資者保護管理

近年來，金融消費者權益保護受到市場的格外關注。2020年9月，央行下發了《金融消費者權益保護實施辦法》，從行為規范、信息保護、爭議解決、監督管理、法律責任等層面，對銀行業機構與支付機構做好金融消費者權益保護工作提出了要求。證監會則通過此次私募基金新規，從宣傳推介、資質審核、信息披露等角度，對私募基金管理人提出了投資者保護的相應工作規范。

一是宣傳推介。私募基金新規禁止私募基金利用包括報刊、電臺、電視、互聯網等公眾傳播媒體，布告、傳單、短信、微信、博客和電子郵件等載體，以及講座、報告會、分析會等方式，“向不特定對象宣傳推介”。但文件也規定了除外情形，例如通過特定設置使宣傳推介行為直接面向合格投資者。

承諾保本保收益、夸大和片面宣傳私募基金也在被禁止之列，包括宣傳投資本金不受損失、固定比例損失或者承諾最低收益等情形，以及使用“安全”“保本”“零風險”“收益有保障”“高收益”“本金無憂”等可能導致投資者不能準確認識私募基金風險的表述。

規范的宣傳推介用語對金融消費者而言是重要的保護屏障。2019年年底，央行等四部門聯合發布了《關于進一步規范金融營銷宣傳行為的通知》，私募基金新規的此部分內容，與該通知體現的監管精神一脈相承。

二是人數限制。文件對私募基金投資者人數劃定了“紅線”：以股份有限公司或契約形式設立的，累計不得超過200人；以有限責任公司或合伙企業形式設立的，累計不得超過50人。與此同時，文件還采取了穿透式監管方式，禁止機構向合格投資者之外的單位與個人募集資金，或者為投資者提供多人拼湊、 資金借貸等滿足合格投資者要求的便利，禁止變相突破合格投資者標準或投資者人數限制。

此外，投資者轉讓基金份額的，受讓人應當為合格投資者，且基金份額受讓后，投資者仍不能突破限定的人數。人數的限定，有利于從源頭上把控私募“合格投資者”資質，體現出私募投資基金“非公開”的本質，而非適合普羅大眾的低風險投資方式。

三是關聯交易披露。在私募基金的關聯交易方面，私募基金新規并沒有“一刀切”，而是在基金財產混同、資金池運作、不公平對待基金財產和投資者等方面提出了禁止性要求，規定私募基金不得隱瞞關聯關系或者將關聯關系非關聯化。如確需實施關聯交易的，私募基金投資前應當取得全體投資者或者投資者認可的決策機制決策同意；投資后，應當及時向投資者充分披露信息并向基金業協會報告。

意義與建議

私募基金新規，是在防范化解重大金融風險攻堅的大背景下誕生的，體現了對私募從股東、業務、信披、處罰等角度的全方位管理，對遏制私募風險亂象具有積極作用，有利于促進私募行業健康可持續發展，真正發揮其為投資者創造價值、為實體經濟提供支持的功能作用。

盡管私募基金新規以“加強監管”為核心，但市場仍有觀點認為，其作為規范性文件，在事中動態監管、事后處罰等方面的功能仍有待強化，例如采取行政監管措施的依照文件——《私募辦法》層級較低，又如行政處罰的力度比較有限等。

筆者認為，由于私募采取的是備案制，在準入門檻上與其他“審批制”的持牌金融機構存在本質區別，僅通過事前管理，較難區分機構究竟為“良幣”還是“劣幣”。因此，監管應通過強有力的事中、事后監管措施加大管理。事中方面，可通過大數據、區塊鏈等新技術加強私募基金運營狀態監測；事后方面，可加大對違法違規行為的懲治力度，公示大案、要案的等典型案例，以起到震懾作用。

此外，私募基金新規仍有一些內容亟待進一步加以明確，如文件中提出的禁止業務，以及“私募基金管理人不得管理未依法備案的私募基金”條款中的“未依法備案的私募基金”該如何界定，仍需更多細化條款或配套文件來進一步闡述。筆者期待，私募基金新規的征求意見稿在吸納意見后，能以更加完善的內容實現最終落地。