微信紅包賭博犯罪的司法適用問題研究

劉曲 陽信生

摘要：微信紅包賭博犯罪是近五年里出現的一種新型網絡犯罪，這種犯罪較之傳統賭博犯罪更具隱蔽性、涉及范圍更廣、危害亦更大，加強法律規制及有效適用刻不容緩。通過對湖南省2019年生效的微信紅包賭博犯罪案件審判文書的深入分析，發現此種犯罪在適用上存在罪名適用、共犯認定、量刑標準滯后等問題，司法適用中針對此種問題應從完善法律解釋出發，明確罪名適用與共犯認定標準，對量刑標準適當改變以適應時代發展。

關鍵詞：微信紅包賭博 ??罪名適用 ???共犯認定 ?量刑標準

一、39份生效判決中呈現的微信紅包賭博犯罪的特點

犯罪主體低齡化。在2019年湖南省已判決的39份微信紅包賭博案例中，犯罪人共有143名，在這143名主體中，“80后”有67人，“90后”有52人，占據總人數的80%以上，與傳統賭博犯罪相比，這種新型的賭博犯罪呈現出一種明顯的“低齡”趨勢。

犯罪團體組織化。在一個賭博群內，一般有群主、拉手、發包手、軟件操手、財務、秩序管理人員等分工，在微信紅包賭博中，通常由群主或發起者建立賭博微信群，并制定進群規則與賭博規則，通過與其他成員分工合作對參與者賭博實施嚴格管理，群內部具有極強的控制性和組織性。

行為模式多樣化。微信紅包賭博作為一種新型網絡賭博，主要依托微信群而存在，以“微信紅包”為手段，行為模式多樣。通過分析2019年湖南省的判決書，可將此種賭博犯罪行為模式大致分為三類：第一類是比大小型，第二類是押注型，第三類是借助軟件型，這三種分類中又存在多種不同玩法，正是由于玩法多樣，吸引了大量參與者。

二、湖南省2019年生效裁判文書中微信紅包賭博犯罪案件的司法適用情況

罪名適用問題。在湖南省2019年這39份生效裁判文書中，都以開設賭場罪定罪。實踐中對這類犯罪的罪名認定的確不乏爭議，最典型的便是控、辯、審三方的意見分歧。在（2019）湘0424刑初80號案例中，控方認為被告人譚某、曹某不是開設賭場罪，被告人未邀請不特定的人進群賭博，只邀請了朋友，是賭博行為，應認定為賭博罪;法院經審理后認定為開設賭場罪。一審法院審判后譚某、曹某曾就罪名認定提出上訴。

共犯認定問題。由于微信賭場內嚴密的分工，注定了這類犯罪大多都會是共同犯罪，對于幫助者的刑法適用，理論上存在分歧，實際中卻多以開設賭場罪的共犯認定。在湖南的39份判決書中，對于幫助人員均以共犯論處，我認為這種做法有待考慮。對于幫助者而言，有兩種情形，一種是領取正常報酬、可以隨意替換的，另一種是參與賭場運營與分紅的，具有不可替代性。

“情節嚴重”數額認定問題。????2011年出臺的“網上開設賭場犯罪”的解釋中對于“情節嚴重”作出規定：“（一）抽頭漁利數額累計達到3萬元以上的;（二）賭資數額累計達到30萬元以上的;（三）參賭人數累計達到120人以上的……”，然而，結合現在的經濟發展狀況以及微信紅包賭博犯罪的特點，“3萬”、“30萬”在微信紅包賭博犯罪中早已是常態，“120人”更是低估了微信群的影響力，每個微信群可以容納500個人，很多犯罪人同時經營多個賭博群，參賭人數累計可上萬。如若按照2011年的標準來看，湖南省2019年的39生效裁判文書中，每一個案件都是“情節嚴重”，這明顯與立法精神及社會發展實際不符。

微信紅包賭博犯罪司法認定的若干建議

明確罪名適用。雖然法律沒有明確指出“微信群”可以充當“賭場”，但是組織者招攬不特點賭客進群賭博、通過拉人、分工、抽頭漁利等一系列操作進行盈利，這使微信群具備了“賭場”封閉性、組織性等特征，對此，我們有必要進行適當的擴張解釋，將刑法第303條第二款中的“場所”概念加以延伸，將“微信群”這一虛擬空間納入其中，因此，這種情況下應認定為開設賭場罪。

區分共犯認定。對于共犯認定問題，應當避免籠統認定為共犯的做法，按照幫助者實際作用大小與是否參與分紅及決策來具體分析。如果被告人受雇成為幫助者，領取正常范圍內的工資，負責的工作無關賭場核心運轉，亦不參與賭場盈利分紅與決策，這種情況下不宜將被告人作為犯罪處理，可對其進行行政處罰。

科學確定“情節嚴重”標準。?2011年出臺的司法解釋中對于“情節嚴重”的標準已不符合現在的實際情況，應該對“情節嚴重”的標準及時更新，跟上社會的發展。我認為，可將賭博人數標準提高為累計500人，多個微信群扣除重復人數累計計算;抽頭漁利數額標準設置為本省人均收入的3倍，賭資數額標準設置為本省人均收入的30倍。結語

基于湖南省2019年生效的39份微信紅包賭博犯罪判決書的考察，分析微信紅包賭博犯罪司法適用的問題，針對實際情況，改進和完善司法認定，有利于精準嚴厲打擊微信紅包賭博犯罪。此外，對于微信紅包賭博犯罪的規制僅靠法律是遠遠不夠的，還需加強綜合治理。如微信運營平臺需加強技術支持;網絡監管部門加強監管;宣傳部門加大宣傳力度等等，凝聚各方力量形成“組合拳”，強效治理微信紅包賭博行為，凈化社會風氣！

參考文獻

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