論未注冊馳名商標的法律保護

劉春陽

西北政法大學(xué)，陜西 西安 710063

一、未注冊馳名商標的含義及產(chǎn)生原因

（一）未注冊馳名商標的概念

未注冊的商標有以下種類：一是沒提出注冊申請的，二是提出申請被駁回或還沒核準的，最后是過了保護期的商標。可以得出，未注冊馳名商標就是未經(jīng)商標局的注冊，但為相關(guān)公眾所熟知并享有較高聲譽的商標。

（二）未注冊馳名商標的特點

1．未注冊性

要求該商標可以注冊但卻未進行注冊的，這就要符合商標法的相關(guān)規(guī)定。對已經(jīng)登記注冊的商標的權(quán)利人，法律規(guī)定其獨占該商標。因此，除了上述之外，商標未被注冊是一個必要的前提條件。

2．顯著性

顯著性是商標的自然屬性，顯著性決定了商標能否注冊和商標專用權(quán)的范圍，也可以決定消費者通過商標判斷商品或服務(wù)的來源。雖然未注冊馳名商標沒有進行注冊，但經(jīng)過漫長的歲月，消費者對其產(chǎn)生了信賴，對產(chǎn)品的好感也直線上升，擴大了產(chǎn)品影響，被廣大群眾所熟知，商標的顯著性就產(chǎn)生了。

3．標志性

未注冊馳名商標可以向消費者傳達不同商品或服務(wù)的信息，消費者可以通過這些信息對商品或服務(wù)進行篩選和判斷，以滿足自己的需要。

（三）未注冊馳名商標產(chǎn)生的原因

《關(guān)于馳名商標保護規(guī)定的聯(lián)合建議》中也對未注冊馳名商標進行保護，其規(guī)定認定未注冊馳名商標的因素①。現(xiàn)在市場上存在許多未注冊馳名商標，它們?yōu)槭袌鼋?jīng)濟做出了許多貢獻，而產(chǎn)生未注冊馳名商標的原因有以下兩種：

1．馳名商標所有人自身的原因

在商標注冊制度建立以前存在一些老字號，具有較高的顯著性。有著強大的群眾基礎(chǔ)，這些老字號就不愿申請注冊，就成為未注冊的馳名商標。

2．商標缺乏顯著性

有的商標持有人在商標還沒有馳名時提出注冊申請，因缺乏顯著性不能注冊后來成為馳名商標，因此產(chǎn)生了未注冊馳名商標。

二、未注冊馳名商標保護的現(xiàn)實基礎(chǔ)

（一）保護未注冊馳名商標有助于順應(yīng)國際發(fā)展趨勢

從國際角度上來看，國際上的相關(guān)規(guī)定和大多數(shù)國家都對未注冊馳名商標給予重視，目前對未注冊馳名商標的維護強度較弱，無法給予與注冊商標相同的重視程度，不少奸商趁虛而入，對前者進行搶注，嚴重侵犯他人利益。

（二）保護未注冊馳名商標有助于市場經(jīng)濟發(fā)展

未注冊馳名商標所有人，因其誠實的付出，降低了消費者搜尋商品或服務(wù)的成本，更便利的接受廣告宣傳獲得產(chǎn)品質(zhì)量信息，并在所購買的產(chǎn)品能出現(xiàn)質(zhì)量問題時能夠及時追責(zé)，消費者與經(jīng)營者能夠形成一種密切的聯(lián)系，這能使雙方獲得利益，所以法律應(yīng)當保護這種聯(lián)系。

（三）保障未注冊馳名商標使用人的權(quán)益

商標保護的本質(zhì)是保護商標合法的使用，商標通過使用來建立信譽，因此它們有不可分割的關(guān)系，馳名商標保護的必要性在于商標歷經(jīng)多年形成的商譽，不能被他人隨意占有②。馳名商標代表了商機，對企業(yè)來說是特別寶貴的。應(yīng)該重視未注冊馳名商標的保護力度，使未注冊馳名商標所有人的合法權(quán)益受到保護，才能使企業(yè)有動力提升自己，滿足購買者的要求，營造一個良好的交易環(huán)境，促進企業(yè)發(fā)展。

三、我國對未注冊馳名商標保護及完善對策

（一）我國《商標法》對未注冊馳名商標的保護要件

我國法律保護的未注冊馳名商標應(yīng)是在同類商品或服務(wù)上，與他人申請注冊的相同或近似的商標前就已經(jīng)馳名，被相關(guān)公眾所知曉③。未注冊馳名商標與產(chǎn)生爭議的商標相同或近似。商標法采用商標混淆理論，造成混淆的判斷標準是產(chǎn)生爭議的商標是否與他人的商標相同或近似，倘若別人使用或注冊的商標是復(fù)制、摹仿、翻譯他人未注冊馳名商標的話，就構(gòu)成了與未注冊馳名商標近似，容易發(fā)生混淆。

混淆發(fā)生在相同或類似的商品或服務(wù)上。對未注冊馳名商標進行同類保護與相關(guān)國際條約的規(guī)定相符，在商標法律體制下只有同類產(chǎn)品或服務(wù)發(fā)生混淆，未注冊馳名商標所有人在能向相關(guān)部門尋求幫助。

產(chǎn)生爭議的商標的注冊或使用容易導(dǎo)致混淆。商標標識的近似是判斷商標混淆的關(guān)鍵因素，但商標近似與商標混淆不一樣④。比如兩個商標使用的地點分別在東北和西南，相距甚遠混淆就可能不會發(fā)生。

（二）完善未注冊馳名商標的保護制度

1．立法層面

未注冊馳名商標持有人應(yīng)當在利益受損害時享有損害賠償請求權(quán)。賦予未注冊馳名商標持有人損害賠償請求權(quán)是十分必要的，這樣可以使未注冊馳名商標人更好的維護自身的利益，也能更好的懲罰侵權(quán)行為人，使其付出應(yīng)有的代價，維護公平正義的法治精神。

未注冊馳名商標所有人應(yīng)當享有訴訟保全措施請求權(quán)。如果未注冊馳名商標所有人不能申請訴前臨時禁止令，那么在案件審理的過程中，侵權(quán)人可以繼續(xù)侵權(quán)行為，導(dǎo)致未注冊馳名商標所有人損失的權(quán)益受到更大的損害。如果不能申請訴前證據(jù)保全，將不利于被侵權(quán)人收集證據(jù)，維護自身合法權(quán)益。

增加未注冊馳名商標的跨類保護。對馳名商標進行跨類保護，是因為它被相關(guān)公眾所知曉，而不是它注冊了。文中所提的跨類保護是禁止權(quán)，而不是使用權(quán)。跨類保護為了禁止侵權(quán)人在不同類別的產(chǎn)品上對未注冊馳名商標進行仿冒、復(fù)制等，是為了維護持有人的利益⑤。

2．完善未注冊馳名商標的司法與執(zhí)法

我國現(xiàn)有的商標法律法規(guī)中并沒有對搶注未注冊馳名商標造成的損害應(yīng)如何賠償，這就導(dǎo)致惡意搶注行為不斷發(fā)生，公平競爭的市場環(huán)境遭到破壞。因此，為了推進法治社會發(fā)展，惡意搶注者要為侵權(quán)損害履行相應(yīng)的賠償責(zé)任。

加強行政救濟手段。相關(guān)法律中已經(jīng)規(guī)定該類商標的惡意搶注要承擔責(zé)任，但是處罰力度不夠強，導(dǎo)致此種行為的屢次發(fā)生，對社會市場經(jīng)濟產(chǎn)生不利影響。馳名商標不管有沒有注冊，都包含巨大的經(jīng)濟利益。所以應(yīng)當加大懲罰力度，遏制惡意搶注行為。

加強行政機關(guān)對群眾的引導(dǎo)。行政機關(guān)應(yīng)該盡自己所能讓人們了解未注冊馳名商標的變更等相關(guān)程序，并且能夠正確的識別假冒馳名商標，要進行宣傳教育，通過案例向人們傳達相關(guān)法律知識。

（三）其他

商標持有人對侵權(quán)行為要及時采取措施。在商標持有人發(fā)現(xiàn)他人進行惡意搶注，要在異議期內(nèi)及時采取相關(guān)措施。未注冊馳名商標因為其具有巨大的商機，容易被一些心懷不軌的人所覬覦。因此，未注冊馳名商標所有人更應(yīng)該竭盡全力進行自我保護，加強維權(quán)意識，將侵權(quán)行為的發(fā)生概率降到最低，避免產(chǎn)生更多的麻煩。

商標經(jīng)由權(quán)利人多年的使用，做到被廣大群眾所熟悉的地步，而成為了馳名商標。對于此類侵權(quán)，權(quán)利享有者想要維權(quán)，就要有證據(jù)證明此商標為馳名商標，所以權(quán)利人要將這些證據(jù)進行存檔，例如在哪些地方進行宣傳，宣傳的時間以及如何做的宣傳，宣傳后的成果等。這些資料對佐證個人享有的標志是馳名商標起到了不可忽視的作用。

四、結(jié)語

未注冊馳名商標的保護都是不可忽視的，對此類商標的保護程度要逐步加深。隨著全球化趨勢的不斷增強，知識產(chǎn)權(quán)在貿(mào)易中的地位越來越突出，我國通過加大對未注冊馳名商標的保護力度來更好地加入國際市場，這對我國知識產(chǎn)權(quán)保護具有重要意義。但由于法律制度的不完善，導(dǎo)致許多惡意搶注事件時常發(fā)生，這說明我國還是需要對法律進行進一步的完善和改進。基于國際化程度不斷加深這一社會背景，我們應(yīng)該意識到，未注冊馳名商標的保護必須立足于國情，要充分利用現(xiàn)有法律框架，并且要學(xué)習(xí)和借鑒外國的成功經(jīng)驗，使未注冊馳名商標得到最大程度的保護。

注釋：

①關(guān)于馳名商標保護的聯(lián)合建議規(guī)定明確將被請求保護國作為馳名發(fā)生地；提出未注冊馳名商標的世界標準；擴大侵權(quán)行為方式；提出未注冊馳名商標與企業(yè)標志、域名沖突時的解決方法．廖文靜．未注冊馳名商標的法律保護[D]．重慶：西南政法大學(xué)，2013：7-8．

②馮曉青．未注冊馳名商標保護及其制度完善[J]．法學(xué)家，2012（4）：34-36．

③黃輝．商標法[M]．法律出版社，2016：243．

④郭建廣．遷移商標領(lǐng)域中的包容性理論[J]．中華商標，2015（9）：73-76．

⑤張春艷．解析與重構(gòu)：未注冊馳名商標的法律保護[J]．蘭州學(xué)刊，2008（4）：56-58．