淺議登記離婚中的冷靜期制度

夏菁鴻

暨南大學法學院，廣東 廣州 510000

本文所指的離婚冷靜期，是指《民法典（草案）》第一千零七十七條規定的制度。主要是指在離婚自由原則下，婚姻雙方當事人申請自愿離婚，在婚姻登記機關收到該申請之日起一定時間內，任何一方都可以撤回離婚申請、終結登記離婚程序的冷靜思考期間。離婚冷靜期自提出以來，引發了社會各界的廣泛討論。本文以登記離婚中的離婚冷靜期為研究對象，先討論該制度存在的合理性。然后為保障離婚冷靜期的落實，提出一些完善建議。

一、制定冷靜期制度的合理性

（一）制定冷靜期制度符合立法趨勢

自去年八月份以來，離婚冷靜期就成為網友熱議的話題，更有不少微博大V 在自媒體上否認離婚冷靜期存在的必要性，認為離婚冷靜期有違離婚自由，會導致訴訟離婚的增加。根據我國司法實踐，當事人一方向法院申請訴訟離婚時，若有一方不同意離婚的，法官一般會判決不予離婚。也就是說一審判決離婚的概率非常低，若想通過訴訟離婚大概率要經過二審。因此，從時間成本角度考慮，登記離婚中設置冷靜期所產生的時間成本，并不必然導致當事人雙方選擇訴訟離婚。其實，目前我國已有多個法院開始在訴訟程序中探索離婚冷靜期并取得了良好的效果。據統計，目前已有上海、四川、河南等八個省在基層法院試點離婚冷靜期，效果顯著。其中，河南省在試點期間挽回了2.2 余萬個家庭。四川安岳縣在試點的5 個月間，發出的20 余份“冷靜書”中已有10 多份到期，到期后未再次提出的離婚的概率達90%。從國際上看，已經有不少國家建立了離婚冷靜期制度。如法國民法典規定了為其三個月的離婚冷靜期，比利時、瑞典則規定了六個月的考慮期。韓國則依據不同情況規定了較為靈活的冷靜期。因此，登記離婚中設置冷靜期既不會導致訴訟離婚的增加，也符合國內外設置離婚冷靜期的立法趨勢。

（二）避免輕率離婚，有利于家庭穩定

據統計，我國的離婚率已經連續15 年攀升，其中80 后的離婚率已經超過50%，90 后起訴離婚的比率已達51%。可以看出，80 后、90 后已經成為了離婚的“主力軍”，因感情不和而申請離婚的占多數，“閃離”現象頻發，離婚理由充斥著“任性”和“情緒”。再者，登記離婚程序過于簡單在一定程度上導致輕率離婚。在現實生活中，一對夫妻若要申請離婚，只要雙方攜帶結婚證、離婚協議書到民政局辦理即可。法律并未對登記離婚做出過多干涉。程序的過于簡便讓離婚變得不需要任何成本。在登記離婚程序中設置冷靜期，增加離婚的時間門檻，給夫妻雙方思考的余地，幫助雙方謹慎思考離婚可能帶來的后果，冷靜、理智地對待婚姻，從而避免輕率離婚，維護家庭穩定。

（三）有利于維護子女的權益

離婚不僅是兩個人的事，更關系到子女，尤其是未成年子女的撫養問題。由于登記離婚并未對夫妻離婚做過多干涉，對于子女問題更是全靠夫妻雙方的責任心。而有些夫妻在離婚時就子女撫養問題并未考慮周全，拿著從網上下載的或是民政局提供的離婚協議書模板就往民政局跑。未成年子女的撫養問題被忽視。除了物質保障，離婚也會導致未成年情感的缺失。離異家庭的子女，從小就生活在一個不完整的家庭中，缺少父母雙方共同的關愛。這勢必會影響他們對感情的看法，若引導不及時，更有可能走向犯罪的道路。最高人民法院就曾指出，我國未成年人犯罪有百分之七八十來自于離異家庭。在離婚登記中設置冷靜期，讓夫妻雙方擔負起作為父母的責任，權衡離婚可能會對未成年子女造成的影響。

（四）有利于社會和諧穩定

婚姻關系是社會關系的基礎，包括夫妻之間的財產關系、父母與未成年子女之間的撫養關系、夫妻與老人之間的贍養關系等，具有人身屬性與社會屬性。只有當婚姻與家庭關系穩定時我們的國家才能和諧穩定。離婚冷靜期的設置，可以挽救危機婚姻，有利于維護婚姻關系的穩定，從而促進社會的和諧穩定。

二、登記離婚冷靜期制度的完善建議

（一）登記離婚中的冷靜期制度應重視未成年子女的保護

未成年子女在物質上與情感上都屬于弱勢群體，撫養他們長大成人是父母的法定義務。我國《婚姻法》第三十一條規定，登記離婚的當事人應當對子女作出妥善安排。但由于我國法律未對登記離婚作限制，第三十一條的落實情況并不理想。為貫徹《婚姻法》中保護未成年子女的思想，在建立登記離婚冷靜期制度時應充分考慮未成年子女保護問題。

事實上，已經有國家或地區在離婚立法時重點考慮未成年子女的保護問題。我國澳門地區規定，若夫妻雙方有未成年子女而申請離婚的，當事人只能向管轄法院訴訟離婚。英國法則規定，法院認為當事人的離婚對未成年子女造成嚴重經濟困難時，可以禁止當事人離婚。《韓國民法典》規定，對于向家庭法院申請離婚的當事人，應當根據是否存在未成年子女而設置不同的冷靜期，存在要撫養的人，冷靜期為三個月，若不存在要撫養的人，冷靜期為一個月。

鑒于目前公布的《民法典（草案）》規定了一個月的冷靜期，缺乏靈活性。筆者建議應適當延長冷靜期的時長，具體為：沒有未成年的子女登記離婚的，冷靜期為一個月，有未成年子女登記離婚的，冷靜期為三個月。設置三個月的冷靜期，一方面能給予離婚夫妻更多的時間與精力考慮未成年子女的撫養問題及離婚給他們帶來的影響。子女是父母最大的牽絆，給離婚夫妻留有充足的緩沖期，或許就能挽救千萬個將要破碎的家庭，還未成年孩子一個健康的成長環境。另一方面，冷靜期的時間也不宜過長，三個月為宜。三個月足夠讓帶著沖動離婚的夫妻冷靜下來理智思考，對于感情卻已破裂的夫妻，盡快從一段死亡的婚姻中走出來才是最好的選擇。

（二）登記離婚中的冷靜期制度應設置除外情形

因家暴而登記離婚的，不適用冷靜期制度。除外情形應當包括兩層含義：首先以家暴為理由申請登記離婚的，不適用冷靜期制度；其次，在冷靜期期間發生家暴行為的，應立即終止冷靜期的適用。將家暴列為冷靜期的除外情形，符合冷靜期的立法宗旨，是對施暴者的教育與懲罰。首先，符合冷靜期的立法宗旨。設立冷靜期的立法目的是避免輕率離婚、保護未成年子女及婦女的合法權益。而家暴不僅給受家暴方（一般是婦女）帶來精神上與肉體上的傷害，長期以往也會給未成年子女造成心理傷害。將家暴排除在冷靜期制度之外，立即結束婚姻，才是對婦女、未成年子女最好的保護。其次，是對施暴者的教育與懲罰。家庭暴力是家庭成員之間一方對另一方實施的身體、精神侵害行為，家暴是極其惡劣的行為，應當被禁止。對于家暴情節惡劣的，還將被追究刑事責任。在冷靜期制度中排除家暴的適用，表明了婚姻法對家暴的抵制態度，是對施暴者的教育與懲罰。

（三）應制定與離婚冷靜期相配套的制度

為登記離婚夫妻設置冷靜期僅僅是為離婚增加了時間成本，是消極的防御。為更好地發揮冷靜期制度的效果，應當制定配套制度，積極調解夫妻雙方的矛盾。所謂“當局者迷，旁觀者清”，夫妻作為當事人很難清楚了解問題的癥結所在，他們很可能消極面對冷靜期，在消極中等待冷靜期的結束。若此時，有專業的咨詢、調解團隊加入其中，對夫妻雙方進行專業地勸解、分析，緩解夫妻雙方之間地矛盾，能更好地實現冷靜期設置地目的。韓國、英國在這方面的立法經驗值得我們借鑒。韓國法律規定，法院可以依據情況給予離婚夫妻雙方心理或專業方面的咨詢。英國法也規定了相應的配套制度緩解夫妻雙方的矛盾，給予其專業指導。為更加有效地貫徹落實冷靜期制度、維護婚姻和諧、家庭穩定，筆者建議制定與離婚冷靜期相配套的制度，為處于冷靜期的夫妻提供專業指導，引導他們化解矛盾、積極面對婚姻。