中國—東盟自貿(mào)區(qū)之征收補(bǔ)償風(fēng)險規(guī)制探析

曾雨欣

（上海對外經(jīng)貿(mào)大學(xué) 上海市 201620）

中國—東盟自貿(mào)區(qū)運(yùn)行概述

2020年，東盟已首次超越歐盟成為中國最大貿(mào)易伙伴，形成了中國與東盟互為第一大貿(mào)易伙伴的良好格局。在東盟成員國中，對投資風(fēng)險的評級結(jié)果顯示低風(fēng)險級別僅有新加坡一國。在諸多風(fēng)險之中，征收補(bǔ)償?shù)娘L(fēng)險在很大程度上會影響中國投資者的投資利益及投資信心。

中國—東盟合作法律機(jī)制規(guī)定存在缺口

中國與東盟簽訂的《投資協(xié)議》就規(guī)定，中國投資者的投資在一般情況下不會面臨東盟東道國的國有化和征收，但是，在規(guī)定了四種特殊情形下，出于對社會公共利益的保護(hù)，可以依照法律規(guī)定實(shí)行征收并給予相應(yīng)的補(bǔ)償。不過，《投資協(xié)議》也進(jìn)行了有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)制許可的例外規(guī)定。此外，當(dāng)一締約方境內(nèi)的戰(zhàn)爭、叛亂、國家緊急狀態(tài)等因素，導(dǎo)致了締約另一方投資者遭受損失，則在恢復(fù)原狀、賠償、補(bǔ)償和其他解決措施方面，在同等條件下，該投資者應(yīng)享有最惠國待遇。雖然這一規(guī)定在一定程度上保障了中國企業(yè)投資安全，但仍被認(rèn)為有籠統(tǒng)之感，令有的企業(yè)沒有足夠的踏實(shí)感。因為國際法并沒有對于“公共目的”的定義，而是賦予了國家對于什么是公共目的或公共利益問題以自由裁量權(quán)。

中國與東盟各國的雙邊投資保護(hù)協(xié)定文本有升級空間

中國自1985年起便展開與東盟國家《雙邊投資保護(hù)協(xié)定》的一系列簽署。截至2001年底，我國已與東盟10國簽署了《雙邊投資保護(hù)協(xié)定》。在這10個協(xié)定中，都對征收作了明確的規(guī)定。雖然都作了規(guī)定，且規(guī)定內(nèi)容大致相同，但是個別協(xié)定仍然有自己的特殊規(guī)定。中新雙邊投資保護(hù)協(xié)定、中菲雙邊投資保護(hù)協(xié)定、中文雙邊投資保護(hù)協(xié)定都和中泰雙邊投資保護(hù)協(xié)定一樣，強(qiáng)調(diào)了有管轄權(quán)法院對征收國有化的審查。中馬雙邊投資保護(hù)協(xié)定對征收補(bǔ)償價值確定有更加深入規(guī)定。中緬雙邊投資保護(hù)協(xié)定、中文雙邊投資保護(hù)協(xié)定以及《中國與東盟全面經(jīng)濟(jì)合作框架協(xié)議投資協(xié)議》對征收補(bǔ)償拖延利息有規(guī)定，“不合理的拖延，自征收之日起到付款之日按正常商業(yè)利率計算利息”。這是大部分中國與東盟國家雙邊投資保護(hù)協(xié)定所沒有的，使征收補(bǔ)償更加合理，彌補(bǔ)了拖延利息這一漏洞。

適時建立多層次風(fēng)險防范及爭議解決機(jī)制

國際經(jīng)貿(mào)投資規(guī)則處于重構(gòu)和大變革時期，評估境外中國企業(yè)的投資行為，需要我們及時跟蹤這方面規(guī)則的變化和最新研究成果，及時對我國相關(guān)的貿(mào)易、投資指引和規(guī)則進(jìn)行調(diào)整。

加快構(gòu)建自由貿(mào)易區(qū)網(wǎng)絡(luò)，推動區(qū)內(nèi)貿(mào)易自由化進(jìn)程。當(dāng)前，WTO“協(xié)商一致”的決策機(jī)制導(dǎo)致了決策困難、效率低下。因此，諸多國家將視線轉(zhuǎn)移到了區(qū)域貿(mào)易協(xié)定?，F(xiàn)階段，中國一方面要繼續(xù)堅持推動WTO多邊談判向前發(fā)展，同時也應(yīng)著重加快自由貿(mào)易區(qū)網(wǎng)絡(luò)建設(shè)。

中國目前并非東盟成員國對外商簽FTA的重點(diǎn)國家。事實(shí)上，歐盟于2009年開始便著手于與東盟單個國家展開經(jīng)貿(mào)談判，采取漸進(jìn)式各個擊破的方式，旨在最終與東盟簽署一個完整的區(qū)域—區(qū)域間自由貿(mào)易協(xié)定。這對于中國的自貿(mào)區(qū)戰(zhàn)略和未來發(fā)展走勢無疑具有很強(qiáng)的參照系和現(xiàn)實(shí)指導(dǎo)意義。

制定符合我國國情的“P-G”仲裁機(jī)制。目前我國條約立法中國際投資仲裁機(jī)制發(fā)展的困境主要在于，對相關(guān)條款的設(shè)置不夠完善，不同協(xié)定間的條款差異較大，沒有形成原則性的標(biāo)準(zhǔn)或基礎(chǔ)。因此，當(dāng)務(wù)之急是先行理清我國已經(jīng)與東盟10國簽訂的大量BIT中對于投資者和東道國之間的爭端解決機(jī)制方面存在那些細(xì)微的差異與不足，在此基礎(chǔ)上明確我國可以采納的相關(guān)原則與標(biāo)準(zhǔn)，以形成符合我國實(shí)情的“P-G”仲裁機(jī)制，如對于用盡地方救濟(jì)規(guī)則與岔路口條款不可同時剔除在協(xié)定之外、對提請仲裁的事由應(yīng)當(dāng)設(shè)置負(fù)面清單或例外規(guī)定以作出限制等。

東盟成員國大多數(shù)國家都是發(fā)展中經(jīng)濟(jì)體，為了維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定，保護(hù)本國經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展，會對外商投資會施加一定的約束，有時候為了改變經(jīng)濟(jì)狀況，東道國便會征收外國資產(chǎn)。政府還應(yīng)加快自由貿(mào)易區(qū)網(wǎng)絡(luò)的構(gòu)建，進(jìn)一步提升中國—東盟自貿(mào)區(qū)的貿(mào)易和投資便利化，并探索構(gòu)建雙邊投資爭端調(diào)解機(jī)制。