廣州商學院 劉 蕾
現階段中國經濟法研究已經成為一個新的發展階段。在這個全新階段中要使用經濟法中一些基本原理來當作分析工具。經濟法差異性原理就是很有用的經濟法原理之一,在金融法領域里,這項原理能夠有利于破解當前金融法中比如科技金融市場準入、多層次資本市場與新三板市場制度改革當中所遇到的問題。
中國經濟法學研究需要向規則經濟法轉向,規則經濟法其就是需要在復雜而龐大的法律法規中,積極提煉以及整理出來有特色的制度規則,即規則要具有普遍性、共同性和穩定性,規則經濟法需要讓經濟法總論研究與分論研究相互貫通,以此來加強相互之間的互動性,要以總論指導分論。經濟法總論規則化就是其中的經濟法原理,規則經濟法需要提煉出規則原理,其是規則和原理之間的結晶與升華,其既不同于單純的法律規則,也不與傳統學科經濟法、政策經濟法和理念經濟法相同,而是在抽象原理與具體規則之間的原理。這樣經濟法就可以將經濟法總論和分論中所遇到的問題加以解決,讓經濟法能夠更加具有活力。所以在未來我國經濟法總論規則化是中國經濟法基礎理論發展的趨勢?,F階段中國經濟法的研究已經成為新的發展階段,就是一些精細化發展。一方面就是我們需要提煉經濟法分支共性。另一方面,則需要對經濟法規則構建與司法政策精細化給予加強。所以在全新的發展環節中,就需要使用已經提煉和整理出來經濟法中的一些基本原理,將其作為經濟法分論所碰到的困難,從而使其在研究和分析經濟法時變得更加細致。
經濟法的差異性原理其是張守文教授的經濟法學基礎理論中最新的發現,其與張守文教授所提出的二元結構理論是一脈相承的。二元結構向上追溯,就是1954年經濟法學家劉易斯提出的二元經濟的模型,把經濟劃分成了現代部門和傳統部門,進而提出了發展經濟學。而張守文教授則是在這一基礎上,提出了經濟法中二元結構理論。并且二元結構其自身就是通過層層掩護,進而形成了更多和更復雜的層級系統。不論是二元結構理論,還是經濟法基本差異性,都是在使用一分為二的思想方法,實行“具體問題具體分析”。但這些思想和方法則是所有學科都能夠使用的方法,并將在“具體問題具體分析”的方法中結合特有的兩個失靈理論,這樣就產生了差異化原理,成為了經濟法特有的理論。換句話說就是在使用經濟法差異性原理時,需要注意的是要結合兩個失靈理論,基于不同領域中不同程度上的兩個失靈,從而實施差異化制度。
經濟法中的差異性原理來自經濟法與民商法之間基本前提假設不同,民商法會使其所規范時辰主體設定成平等、均質的經濟人,但這樣的表面平等,就會造成實質上的不平等。為了將形式平等與均一化規則不足進行彌補,就需要讓經濟法積極秉承實質平等思想,其以差別性假設為主,要假定市場規范的不平等、非均質,所以就選擇采用了一些差異化規則主義路線,從而形成經濟學中的一些差異性原理。經濟法中差異性原理強調了在現實經濟和社會生活中各類主體在地位、信息、能力、時空和利益等方面所存在的差異性,這樣就會帶來一些市場失靈和經濟失衡的問題,從而影響到了經濟的穩定增長、社會公益,這就需要利用法律法規加以調整和解決,特別是對經濟法方面的調整。另外,傳統民法通常是以主體的均質性和無差異性為基礎的,所以在制度功能方敏就不能對這些差異性問題進行有效解決,需要有新型法律制度去完善其中不足之處,而經濟法中的一些現代法則需要擁有能夠解決差異問題的能力,所以調整經濟法能夠解決各種突出性差異問題,有著重要價值。而差異性原理已經成為經濟法中最重要的原理,是重要的基礎原理,與其他原理密切相關,其他原理都能通過差異性原理衍生出來。差異性原理有著基礎性和本源性原理,其與結構原理和均衡原理相互關聯,進而能夠共同創建出經濟法基本原理體系。
在2017年9月,中國人民銀行副行長易綱在中國普惠金融國際論壇中表示,普惠金融必須依法開展合規業務,要禁止打著普惠金融的旗號進行違規和欺詐行為,凡是搞金融都需要持牌營業,需要將其納入監管當中。雖然在金融領域需要完善的市場準入制度,但市場準入并不只是進行牌照管理,更不等同于特許制,市場準入的方式有著多元化的形式,除了許可以外,還可以備案甚至不能給予干預。所以結合科技金融形態中的差異性,就需要采取不同傳入制度,不能對其放任自流,也不可以全部都實行特許的牌照管理模式。經濟法和金融法制是國家干預私人經濟產物,其本質上就是公共物品,所針對的就是主體行為的外部性,而科技金融的外部性,其表現的是系統所具有的風險性。
首先,對于互聯網中的金融眾籌平臺和互聯網公墓理財平臺等,都是一些類似交易所功能的平臺,如果將市場中的準入標準放開,就會造成一種惡性循環,甚至產生欺詐行為,再加上這些平臺關系著很多投資人的實際利益,所以就需要使用特許制度。但其準入難度要比公募基金要低,但是還是要選擇與公募基金一樣的準入方法,從而并沒有結合互聯網門檻低、數額小等特點,這也讓互聯網金融發展中的客觀需求不能得到適應。所以需要適當放開一些基本條件,給予互聯網一些特質許可證,但仍然需要釋放出一些牌照。第三方支付由于掌管了廣大客戶的大量沉淀資金,這就讓其具有了一定程度的風險性,所以對于第三方支付的市場準入,需要選擇使用特許制。
其次,對于不能符合條件的互聯網金融公開發行項目需要采用一些不一般的許可證。雖然這一類項目有可能擁有欺詐行為風險,而且會涉及一些公眾的實際利益,這就讓其具有了一定系統性風險,但因為投資者們能夠自主給予決策,能夠自我承擔風險,積極堅持市場項目定價為基本原則,不適合使用特許制。這是因為如果使用特許制就會讓價格變得虛高,價格機制變得比較扭曲,但也不能對其不給予管理,所以就需要采用一些行政許可制,讓監管機構積極審查其條件,如果符合條件就可以公開發行。
最后,對于外部性與系統性風險程度較小的科技金融形式,為了方便政府相關部門能夠管控信息和風險,防止其引發出區域性風險,甚至是系統性風險,這樣就需要采取登記備案的形式給予監管工作。這樣的監管形式主要就是信息收集與公示、受理投資者投訴、必要時可以給予窗口式指導。另外對于網絡放貸、網絡私募融資、網絡私募保險等,需要采用市場任意準入制的方式,就是政府相關部門對主體業務給予準入不予干預,任何個人和組織都能夠進入到市場中實行經營活動。
基于差異性原理建立了多層次資本市場,而因為企業大小不同,其有著不同特點,而適合其特點的融資工具和交易的方式也不盡相同,所以就需要讓相應的資本市場也要擁有差異性,這不僅對大型企業融資能夠適應,而且也與上市交易主板市場相適應。結合服務企業中成熟度不相同的原因,其中的資本市場就可以分為主板市場、二板市場、三板市場,甚至有可能是四板市場或者其他市場。這些市場的融資方式、交易方式和信息披露方式都是相同的,這就是一國資本市場中的多層次性。
由于我國現行的《證券法》就是以主板上市公司為服務和規制的對象,以股票為規制的目標,所以勢必會對中小微企業和其他形式的證券考慮不夠周到,主板與中小板、創業板之間的功能,其中的差異性變化并不大,也沒有讓界限變得清晰。為了讓彌補上述的缺點,就需要使用多層次資本市場邏輯來代替主板邏輯,這就意味著證券法可以充分考慮中小微企業實際的融資需求,創建差異化不同的資本市場,特別是需要對新三板市場給予大力開發。但新三板市場現階段面臨著流動性不夠的現象,這就是由于新三板掛牌公司的質量普遍都不如主板和創業板,其主要的流動性應該不及主板和創業板。另外投資者們參與新三板投資門檻也比較高。
綜上所述,經濟法的差異性原理能夠在金融法領域中有著巨大的價值作用,可以有效地解決我國現如今金融法中所遇到的一些問題,而在經濟法中的其他領域,差異性原理也能夠有所作為。因此本文闡述了經濟法原理的內涵,詳細地分析了經濟法的差異性原理,并提出了利用經濟法原理在科技金融市場準入方面的應用和在多層次資本市場與新三板市場制度改革方面的應用解決若干問題,希望本文能夠為經濟法原理在金融法領域中的應用提供一些有價值的參考。