雙方能否根據工程的實際情況、變更備案合同結算方式？

王登山

問：雙方能否根據工程的實際情況、變更備案合同結算方式？

2007年12月，發包人鳳輝公司將城中村改造工程發包給赤峰建設公司承包施工，雙方簽訂《建設工程施工合同》并在建設主管部門備案。備案合同約定采用可調價格，工程竣工驗收合格后，承、發包雙方按照竣工圖紙、竣工資料計算工程量，套用2003年《河北省建設工程計價依據》計價，人工費調增執行建設局通知中的上下限平均價格，組織措施費按照《河北省建筑、安裝、市政、裝飾裝修工程費率》標準取費。

備案合同簽訂后，承包人進場施工，因拆遷戶堵門、甲方材料供應等問題，發生多次停工。

2010年7月，為解決復工問題，承、發包雙方簽訂《補充協議》，約定雙方同意采用固定單價方式結算，其中住宅為1650元/m2、商業為1950元/m2、車庫部分雙方另行協商。

2013年初，施工現場又因回遷問題停工，發包人向承包人發出解除合同通知。承包人退場后提起訴訟，要求發包人按照補充協議約定的固定單價結算工程價款。

發包人辯稱，補充協議屬于未經備案的黑合同，應當以備案合同約定的可調價格結算工程價款。

律師觀點：

1.客觀情況發生重大變化，雙方可以變更備案合同。

案涉補充協議是在雙方簽訂備案合同并施工2年多后，因客觀情況發生重大變化而簽訂，屬于雙方正常行使合同變更權。最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條關于“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的依據”之規定，針對的是當事人在中標合同之外另行簽訂建設工程施工合同，以架空中標合同、規避中標行為和行政部門監管的情形，不適用本案簽訂的補充協議。

2.補充協議約定的固定單價應作為結算工程價款依據。

備案合同和補充協議均為雙方當事人真實意思表示，內容不違反法律、法規的強制性規定，應為合法有效，發包人未否認補充協議真實性，也未主張撤銷，雙方應當依約履行。因補充協議簽訂在后，屬于雙方在合同履行過程中經協商一致的合同變更，雙方應按照補充協議約定的固定單價方式結算工程價款。

3.工程價款應以承包人完成工程占整個工程的比例確定。

本案屬于未完工程，對于承包人已經施工部分的工程價款，無法直接按每平方米單價來確定，應當先通過合同約定和施工圖紙確定的工程總平方米，在全部完工情況下，乘以每平方米的單價，計算出工程總價款。再通過造價鑒定計算出承包人完成部分占整個工程比例。確定比例后，乘以按每平方米計算的工程總價款，即可得出已施工工程價款。