企業合規管理的檢察監督機制探析

陳 莉

（天津市人民檢察院第三分院 第三檢察部，天津 300450）

企業是市場經濟的重要主體，也是國民經濟持續發展的重要載體。在發展過程中，市場環境與法治環境都需要經歷長期的歷練才能進入相對成熟和穩定的狀態。當前，市場環境還不夠成熟和穩定，法治社會也在建設進程中，企業刑事法律風險和企業家犯罪問題成為不容忽視的社會難題。目前在企業保護領域，已經發展出專門的企業合規業務，對企業合規的研究也演化成一個涉及多個法學學科的前沿課題。近年來，企業合規問題已引起社會各界的高度關注，它不但涉及公司治理、行政監管等問題，還涉及到刑法、刑事訴訟法的研究。如何將檢察監督職能延伸到社會管理層面，特別是如何為國有企業、民營經濟保駕護航，成為值得探索的新課題。

一、企業合規中的刑事法律風險問題剖析

刑事合規是企業合規的重要組成部分，發揮著重要作用，所以研究檢察監督職能如何作用于企業合規管理，首先需要厘清刑事合規的概念，以及企業為何要制定和落實刑事合規計劃。本文著重從刑事合規的角度，探討企業合規管理中的檢察監督機制。

（一）刑事合規的內涵

刑事合規是國家、政府、企業以及相關組織關于風險規避的基本刑法理念。具體到企業范疇，則是指為達到企業合規權益保障的目的，避免企業陷入刑事法律風險，而在國家法律層面和企業治理層面所采取的各種必要的風險防控手段的總稱[1]。

企業刑事法律風險就是企業為了謀取自身利益而由企業的決策機構按照企業的決策程序作出決策，并由直接責任人員實施而產生的風險。雖然企業刑事法律風險與企業家刑事法律風險在單位犯罪方面有重合的部分，但也存在企業家或具體負責人員未經企業決策程序即實施的違法犯罪行為。

從刑事合規的內涵可以看出，真正意義上的“合規計劃”可以達到雙重目的：一方面是企業為預防、發現違法犯罪行為建立完善的內部機制；另一方面是通過建立“合規計劃”，尋求刑法對該類企業給予鼓勵回應，作為減輕其刑事責任的依據。

（二）企業合規的必要性

隨著人們法律意識的上升，很多企業都會聘請專業律師提供法律咨詢，甚至組建專門的法律團隊解決企業面臨的各種法律問題。但傳統企業法律顧問的工作內容，更多是偏重于對合同簽訂等經濟行為把關，對于企業家個人和企業本身的刑事法律風險則疏于防范。企業的核心決策層不具有全面識別企業潛在刑事法律風險的專業能力，有專業能力的團隊又無法接觸企業的核心決策，更談不上為企業家采取有效的預防和控制措施[2]。可見，企業合規具有歷史的必然性和緊迫性。

1.企業家犯罪問題突出，職務犯罪比例上升

市場經濟的發展勢必伴隨著法治的健全，法治的不斷完善就會進一步發現、揭露灰色地帶中的犯罪問題。

2018 年廣東民營企業家犯罪金橋百信刑事部的大數據分析報告收集了214 名廣東企業家犯罪數據，涵蓋了45 個具體罪名，其中，貪污賄賂犯罪占到42.2%。在具體罪名中，單位行賄罪占比最大，高達16.96%，甚至出現國企高官受賄、民企高管行賄的亂象。行賄類犯罪的比率上升，反映出在市場經濟發展的同時，公權力尋租與部分不法商人尋求權力庇護衍生出的權錢交易問題，大批腐敗官員的落馬，勢必牽引著這部分不法商人的淪陷。

2.企業涉刑案件數量增加，管理層犯罪問題頻發

根據《2017—2018 年中國合規及反商業賄賂調研報告暨中國年度合規藍皮書》的統計數據，2017 年中國企業受刑事調查的比例為27.27%，比2016 年上升20.37%。企業員工被刑事處罰的比例由2016 年的6.9%上升至2017 年的13.64%[3]。2017 年企業家犯罪人數高達2481人，犯罪涉及的具體罪名高達84 個，2018 年年底刑事犯罪涉案企業家人數遠超3000 人，犯罪人數以逐年30%的比例上升。

3.企業風險防控意識薄弱，合規防控制度不健全

目前企業家犯罪高發的現狀與企業家雖具備創業能力，但不具備足夠的法律意識有關。例如，有的企業家對于房屋低買高賣、牌局輸贏、贈予干股、掛名領薪等行受賄方式不敏感，在經濟交往中疏于防范個人刑事法律風險；又如，在企業簽訂合同、發展業務的過程中，企業家對于潛在的法律風險不警覺，從而失職被騙；再如，在企業融資、發展的過程中，企業管理人員不具備警惕潛在危機的前瞻性，不學習和掌握國家整治非法集資行為的法律法規，導致產生刑事法律風險。與企業刑事法律風險高發問題相對應的，是企業合規制度尚未建立、健全的現狀，很多企業并沒有構建刑事合規制度以及相對應的處理機制。《2017—2018 年中國合規及反商業賄賂調研報告暨中國年度合規藍皮書》指出，在參與調查的企業中，僅有19.4%的企業擁有全球統一合規機制，僅有24.2%的企業擁有針對國內的合規機制[4]。

伴隨市場經濟的持續發展，全球經濟一體化進程逐步加速，企業將面臨越來越多的刑事法律風險，企業合規不但是對企業利益的維護，也是對社會主義市場經濟秩序的維護，是國民經濟持續增長的保證。

二、檢察監督職能參與企業合規的可行性分析

服務企業，特別是保障民營經濟發展，是檢察機關近年來持續深化的一項重點工作。在企業或企業家出現刑事法律風險時，相對國有企業而言，民營企業的抗風險能力更低，甚至有可能直接導致企業倒閉、人員失業。企業“留得住”、“活得好”，就業崗位才會多，社會才有穩的基礎。在當前形勢下，服務保障民營經濟可持續發展，絕不僅僅是經濟問題和法治問題，更是關系國計民生，是重大的政治問題[5]。在這樣的大背景下，無論是在法律、政策層面，還是檢察職能本身的內涵層面，均為檢察監督職能參與企業合規提供了實現的基礎和前提。因此，檢察監督職能參與引導、協助企業落實企業合規大有可為。

（一）“四大檢察”拓寬檢察機關法律監督職能

近幾年來檢察機關一直處于積極改革的進程中，隨著職務犯罪偵查職能的讓渡，檢察機關也一改過去刑事犯罪辦理和法律監督為主的局面，開始全面拓展民事、行政監督業務。

1.“四大檢察”搭建法律監督整體布局

2020 年1月召開的中央政法工作會議強調，要著力強化檢察機關的法律監督職能，進一步完善刑事、民事和行政檢察監督機制，拓展監督的廣度和深度。最高檢以內設機構改革作為突破口，改變了過去檢察機關“重刑輕民”的現狀，提出了刑事、民事、行政、公益訴訟“四大檢察”全面協調、充分發展的大目標，構建了四大檢察并行的法律監督整體布局。檢察監督職能的豐富和拓展，優化了法律監督職能，為檢察機關助力企業合規提供了更多途徑和渠道。

2.“四大檢察”拓寬企業合規監督途徑

“四大檢察”應圍繞案件辦理，在提升檢察隊伍專業素養的同時，加強辦案過程中的監督，從多角度、多維度、全方位實現對企業合規的法律監督。比如，在刑事法律監督中，針對涉及企業或企業家犯罪的案件秉承“少捕慎捕”原則，切實抓好立案監督、偵查活動監督和審判監督，在辦案過程中快審快結、充分考慮企業生存和發展的需求；在民事檢察監督中，貫徹“精準監督”理念，針對涉及企業的案件，提高審查案件的精準度，強化對審判活動、生效裁判和調解書的監督，提高再審檢察建議采納率；在行政檢察監督中，完善違法行政行為監督工作機制，特別是針對企業作為行政相對人的案件，強化行政案件指導作用，綜合運用抗訴、再審檢察建議等監督方式，促進依法行政的精準化，推動行政爭議的解決；在公益訴訟檢察監督中，在辦案中引導企業樹立共建共治共享理念，開展公益保護專項監督活動，拓寬公益訴訟案件范圍，完善環境治理訴訟制度，精準適用檢察建議，依法辦理生態環境、食品藥品安全領域的公益訴訟案件，促進企業合規建設的良性發展，使企業自身的經濟利益與社會利益、自然環境實現和諧統一。

3.法律監督提早介入企業合規

“四大檢察”全面發展的同時，勢必會強化檢察監督職能，打破過去主要依靠刑事檢察法律監督的局面，大大拓展監督對象的范圍。對企業合規監督時間的提前，可以及早發現企業可能存在的刑事法律隱患，及早介入，盡早解決。民事、行政和公益訴訟檢察監督職能，可以在辦案過程中發現企業存在的刑事法律風險，及時糾正，避免風險變為實質犯罪后再由刑事檢察介入的遺憾。

（二）檢察監督權護航企業合規符合歷史需求

最高檢辦公廳主任、新聞發言人王松苗表示：“民營企業家一旦被采取強制措施，往往就會事關幾十人、上百人的就業問題，事關企業的生死存亡，甚至會引發社會穩定問題。”因此，針對這類案件，檢察機關有必要及時捕捉案件中存在的風險點，提出防控對策，避免引發和加劇企業的經營風險。另外，檢察機關引導和監督企業完成合規管理，是最有利于擺脫企業經營困境，構建良好營商環境的舉措。可見，檢察監督權護航企業合規符合當前的政策導向。

1.企業合規制度建設的政策和法治保障

民營經濟的健康、高速發展有賴于良好的法治環境。黨的十九屆四中全會決定提出要健全支持民營經濟發展的法治環境。2020 年5月22日，李克強總理在十三屆全國人大三次會議上的政府工作報告中指出，“以公正監管維護公平競爭，持續打造市場化、法治化、國際化營商環境。”“優化民營經濟發展環境。保障民營企業平等獲取生產要素和政策支持，清理廢除與企業性質掛鉤的不合理規定。”“構建親清政商關系，促進非公有制經濟健康發展。”

近年來，企業合規不再是理念層面的探索，已經逐漸落實到法治層面。2016 年4月，國資委印發了《關于在部分中央企業開展合規管理體系建設試點工作的通知》，并組織中國移動、中國石油、中國中鐵、東方電氣集團、招商局集團五家央企開展試點工作，探索開展合規管理體系的建設。2017 年5月，習近平總書記主持召開中央全面深化改革領導小組第三十五次會議，會議審議通過了《關于規范企業海外經營行為的若干意見》，提出了“加強企業海外經營行為合規制度建設”。

2.合規反腐成為企業合規管理的重點

腐敗是全球性問題，根據世界銀行報告，3%的全球經濟受到腐敗侵蝕，商業賄賂破壞了正常的市場經濟秩序，損壞了市場經濟對公平競爭的要求，對于經濟可持續發展有巨大的侵蝕作用。

在全球化的背景下，商業賄賂也逐漸國際化和全球化。反腐敗的責任不再是僅僅由政府和司法機關承擔，最終還需要每一家公司的配合和參與，只有這樣才能在賄賂和腐敗發生之前對其進行遏制。賄賂和腐敗的發生，除了權力監管不到位外，還與企業的不合規經營有密切關系。美國《反海外腐敗法》等多項合規法律準則都對企業合規反腐進行了規制。2011 年7月，英國開始實施被認為有史以來最嚴厲的合規反腐法律《英國反賄賂法》。這些法律規定不但影響外資企業，對于走向世界的中國企業也產生了重大影響。從2008 年起，世界銀行就發布了我國因涉嫌賄賂和欺詐而在一定期間內被禁止承接世界銀行出資項目的企業名單[6]。

打擊腐敗本身就是檢察機關的職能之一，在完成大部制改革后，第三檢察部承擔了職務犯罪的批捕、公訴職責。打擊賄賂犯罪，引導涉案企業進行刑事合規，也成為第三檢察部可以延伸的職能之一。

3.檢察系統自上而下加強對民營經濟的保護

近年來，最高檢先后出臺了一系列保護民營經濟發展的政策和措施。2016 年以來，最高檢圍繞服務保障民營經濟發展，先后出臺了3 個司法政策文件；2018 年，針對服務保障民營經濟發展，提出11 條執法司法標準；2019 年，向社會發布了9 個涉民營企業司法保護的典型案例；2020 年，出臺以“案件比”為核心的案件質量評價指標體系，更是將辦案中保護民營經濟發展作為重要的考核指標。

最高檢統計數據顯示，2019 年1月至9月，全國檢察機關對非國有公司企事業單位人員犯罪的不捕率為29%，不訴率為15.3%，高于整體刑事犯罪7%和6.7%。通過慎捕慎訴的執法理念，有效降低了刑事犯罪施加于企業的負面影響。

對于企業特別是民營經濟的保護性司法政策，也為檢察機關引導、監督企業進行刑事合規管理提供政策指引，同時也為該項工作的進一步落實指明了方向。

（三）檢察機關助力企業刑事風險防控的經驗

為護航國有企業和民營經濟發展，各地檢察機關先行先試，通過各種途徑參與到企業刑事風險防控、刑事合規的建設中，切實為當地的企業提供法律幫助和服務，取得了一定的經驗。

1.派駐檢察工作站，為重大項目提供監督服務

根據統計顯示，國有企業作為甲方發包、分包工程項目時，容易出現賄賂犯罪，而且工程項目越大、利潤越豐厚，賄賂發生幾率、賄賂數額就越高。另外，在重大工程項目中，國有企業負責人可能出現濫用職權、簽訂合同失職被騙等問題，即使沒有收受賄賂，也會給國家、企業造成巨額損失。

針對這一問題，部分地區檢察機關因勢利導，在潛在的刑事風險發生之前，就提前進行法律監督，確保重大工程項目合法、依規進行，既避免相關人員陷入刑事法律風險，又保障國有資產不流失。例如，海南省檢察院第一分院對海南省發展控股有限公司展開調研，以助力國有企業發展、精準提供法律服務為主題召開座談會，并成立了“海南省人民檢察院第一分院派駐海南省發展控股有限公司重大項目檢察工作站”。海南控股是海南省“五網”基礎設施建設、重點保障工程、重要區域開發等事關國計民生建設的中流砥柱，檢察機關通過提供法律咨詢服務，幫助企業完善管理機制，為企業健康發展營造良好的外部環境和內部環境。派駐檢察站重點圍繞法律咨詢、法治教育、懲治犯罪、公益保護、風險防控等方面提供服務，“點對點”、“面對面”、“零距離”，通過“固定值班+應急反應+聯席會議”工作機制實現密切聯系[7]。

2.靠前提供法律服務，為民企發展尋醫問診

習近平總書記強調，各相關部門和地方的主要負責同志要經常聽取民營企業反映和訴求，特別是在民營企業遇到困難和問題的情況下更要積極作為、靠前服務，幫助解決實際困難。

檢察機關要解決靠前服務的問題，除了在民事、行政、公益訴訟三大檢察業務的辦案中發現企業存在的刑事風險，及時提供合規引導外，還需要檢察機關與企業之間建立法治共建，更好地服務國有企業和民營企業。如有些地區的檢察院聯系當地工商聯、國企和民營企業，分別召開座談會，了解企業訴求，并根據需求提供多樣化的法律服務。

除了座談會，有的檢察機關還深入企業，為企業“把脈問診”，為經營過程中出現的具體問題出謀劃策。如衢州市檢察院開展的“法律體檢進企業”活動，檢察機關主動走進民營企業，為民營企業提供優質法律服務，并通過“會診”發現具體問題，指出存在的隱患，并提供解決方案，為企業后續發展助力。

3.發布刑事風險提示書，為企業提供精準服務

檢察機關通過檢察業務辦案系統可以及時統計、分析本轄區內所有涉企犯罪的案件情況，結合具體辦案人對案件的分析，可以制作出各時間段內涉企案件的發案規律、風險類型及規避方案。受限于信息渠道的不暢通，企業無法及時掌握本行業刑事風險的全貌。如果檢察機關能夠定期向本轄區內企業發送刑事風險提示書，針對具體涉案企業發送刑事風險建議書，那么完全可以幫助企業，甚至轄區內整個行業做好刑事風險的預防工作。

事實上，很多檢察院已經有效地落實這項工作。舟山市普陀區檢察院對2017 年至2019年辦理的涉民營企業刑事案件進行總結，分析案件發生特點，出臺《普陀區人民檢察院涉民營企業犯罪白皮書》，制作《民營企業常見刑事法律風險提示手冊》，并將其發放給轄區內工商聯；三門縣檢察院以近5 年辦理的涉企刑事案件為素材，編寫服務當地民營經濟發展的白皮書，從案情簡介、罪名解析、典型案例、風險防控等多個角度進行釋法說理，幫助民營企業負責人找到法律風險點；吳興區檢察院出臺《吳興區檢察院服務民營企業工作意見》，制作《2017—2019 年度吳興區人民檢察院服務織里鎮童裝產業白皮書》，全方位梳理織里鎮近年來童裝企業的刑事案件，為當地企業識別和防范刑事法律風險提供幫助。

以上創新工作，為其他檢察機關參與企業合規工作提供借鑒，為進一步構建企業合規管理的檢察監督機制提供了寶貴的經驗。

三、檢察機關防控企業刑事法律風險的途徑探索

構建企業合規管理的檢察監督機制是一項長期的系統工程，不同地區的檢察機關應當結合本地區企業類型、經濟發展狀況制定不同的監督機制。筆者認為，可以結合檢察職能的內涵與外延，以刑事訴訟程序開始及結束與否為界限，從訴前、訴中和訴后三個階段來設計不同的檢察監督內容及措施，進而形成行之有效的企業合規檢察監督整體機制。

（一）訴前：多渠道提供法律服務，刑事風險防控前移

目前，各地檢察機關針對當地企業進行的刑事風險防控工作，更多是以辦案為中心，在辦案過程中發現風險防控線索，進而采取應對措施。但如果企業的刑事法律風險已經實質化，甚至已經被納入刑事犯罪的視野，那么實際損失已經造成，此時所做的法律監督工作更多是“亡羊補牢”，可能已經“為時晚矣”。因此，探索檢察機關如何幫助企業發現并彌補刑事法律風險，構建企業合規體系，是非常有價值的工作。

1.搭建法治共建平臺，提供高質量刑事風險防控服務

檢察機關服務國有企業和民營經濟，需要當地檢察院與轄區內工商聯及企業建立長期的合作平臺，將零散、無序的法治宣講、座談等活動規制起來，提供具有針對性、實效性、規律性、長期性的高質量法律服務。筆者認為可以從以下幾個方面入手，步步為營，推動共建活動做出實效：

（1）檢企搭建共建平臺，召開座談會溝通思想。檢察機關希望在企業合規中發揮作用，首先就需要與轄區內的工商聯、國企、私營企業建立共建合作平臺，雙方共同提出具體的協作計劃，以平臺作為基礎開展各項合作，進而發揮監督職能。各方通過定期召開座談會的方式，一方面讓檢察機關了解轄區內企業發展的狀況和難題，為案件辦理、刑事風險防控提供借鑒和依據，也為企業排除疑難雜癥提供素材；另一方面讓企業了解當前的刑事法律政策和涉企高發案件的特點和規律，為進一步做好企業合規做好準備。

（2）開設高水平風險防控講座，提供接地氣宣講服務。企業刑事風險防控并不是一個新名詞，在法律界也不僅僅是檢察機關關注的業務，刑事辯護領域同樣感興趣。刑事辯護圈內，有的培訓平臺長期開設“刑事風險防控師”培訓班，向企業家講授刑事風險防控課程，但是其開設此類課程的目的主要是為下一步擔任企業法律顧問或在涉企刑事案件中獲得高質量案源。而檢察機關提供刑事風險防控講座的目的則是為了提示企業法律風險，達到預防犯罪的目的。但目前檢察機關缺乏專業刑事風險防控師的培訓，講座的內容、授課方式需要進一步調整，不斷提高課程內容和課件的針對性和感染力。

（3）建設涉企犯罪宣講基地，提供全方位警示教育。轉隸前，不少檢察院都設立有職務犯罪警示教育基地，供政府部門、國企工作人員參觀學習。筆者建議可以參照職務犯罪警示教育基地的模式，建設涉企犯罪宣講基地，為企業家、企業工作人員提供直觀、生動的警示教育。教育基地可以按照涉企刑事犯罪類型劃分為妨害企業管理、融資、運營、稅務、產品、知識產權、環境、貪污賄賂八大類刑事法律風險，分別從罪名、法律規定、典型案例等角度進行警示教育，針對不同行業、不同職位的人員，分別介紹不同類型的刑事法律風險。宣講的形式，可以包括圖片、短視頻、微電影、紀錄片、庭審片段等。宣講基地的建設，可以在檢察院內部建設，也可以與當地的國企合作，在國企內部建設警示教育基地，組織轄區內的其他企業參觀學習。

（4）制作生動形象的宣講手冊，供企業人員學習使用。專業法律書籍和刑事風險防控書籍，涉及大量專業性極強的知識，沒有經過系統法學教育的人員很難看懂。涉企犯罪的罪名繁多，法律規定冗雜，涉及大量刑法和行政法的內容，如果讓企業家或企業工作人員通過專業書籍去提升刑事風險防控能力，無疑會事倍功半。各地檢察機關針對這一問題，紛紛結合本轄區內涉企犯罪的特點和常見罪名，制作圖文并茂、淺顯易懂的讀本，讓企業家和企業從業人員一看就懂。除了法制宣講手冊，檢察機關還可以通過制作漫畫、宣傳單等多種方式提供法治宣講。

（5）通過公眾號提示刑事風險，結合案例及時預警。隨著微信的普及，公眾號已經成為老百姓掌握知識、了解時事的重要途徑。每個單位基本上都有自己的微信公眾號，檢察機關也不例外。除了發布本院重大信息之外，筆者建議檢察機關可以將公眾號作為企業犯罪預防的重要平臺。針對涉企犯罪問題，檢察機關可以通過公眾號發布文章、典型案例、制作涉企犯罪漫畫、微視頻等多種方式向公眾傳播企業刑事風險防控的知識。檢察機關可以通過檢企共建平臺，建議轄區內企業的微信公眾號轉發相關文章、視頻，讓企業家和相關工作人員能夠在日常閑暇之余了解、掌握相關知識，在潛移默化中形成刑事風險防控意識。

2.引導企業刑事風險防控，助力企業降低法律風險

檢企搭建合作平臺，通過多渠道實現刑事風險防控的目的，實際上是通過外力促使企業家和其他工作人員意識到企業運營過程中存在哪些刑事風險，進而產生規避意識。但是這樣的風險防控措施，還是不夠具體和完善，只有促進企業依法自治、行業依法自治，才能真正實現護航企業的目的。

（1）針對重點項目工程派駐檢察站，提前防控風險。上文提到檢察院與當地國企建立法治共建關系，并針對重點工程項目派駐檢察站，將日常值班與突發事件解決相結合，為項目依法平穩進行提供助力。這樣的做法，實際上是檢察監督權的延伸，是檢察機關參與社會治理的重要途徑和有益創新。如果檢察機關能將檢察站作為一項長效機制來落實和推廣，并且通過檢察站推動相關企業的刑事合規建設，將會大大降低企業家和其所在企業的刑事法律風險。

（2）助力企業合規計劃的制作，完善合規方案。企業合規目前已經成為一項專門業務，是很多刑事辯護律師開拓的新業務。企業合規業務，通常需要律師團隊承接，風險防控團隊通過審查該企業提供的經營資料、問卷調查，詢問相關人員業務流程等方式獲取該企業基本情況，識別并評估該企業的合規風險，進而明確企業合規目標，在此基礎上開展權責事項清理并形成“權責清單”，查找合規風險點，最終確定合規風險登記并確定風險應對計劃。從企業家特別是私營企業家本身的特點而言，他們具有逐利目的，追求利益最大化。最小的付出換來最大的利益，勢必帶來巨大的風險。企業家從本身的逐利目的出發，可能更希望律師團隊提供的是如何規避或逃避刑事法律風險的“討巧”之道。可見，單靠律師團隊介入提供刑事合規服務，實際上并不能達到確保企業合法運營、護航經濟健康發展的目的。因此，筆者認為，可以逐步建立檢察機關針對企業正在建立或已經建立的刑事合規計劃進行審查監督的機制，一方面可以幫助企業對合規計劃中的疏忽查漏補缺，另一方面也可以從正面引導合規計劃的合法性、正當性和合理性。

（二）訴中：貫徹刑事政策精神，降低刑事法律風險

當企業家或企業因為觸犯刑律而進入刑事訴訟程序后，刑事法律風險轉變為實質化的刑事案件，對于企業家和企業都是重大損失。此時，要完全消除刑事法律風險已不可能，檢察機關應當結合案情，針對具體案件依法適用認罪認罰、刑事和解，對于符合條件的涉企案件的犯罪嫌疑人大膽適用不批準逮捕、相對不起訴、建議緩刑，在降低刑事法律風險的基礎上，大力推動涉案企業的刑事合規計劃。

1.檢察官在刑事訴訟中發揮主導權，依法從寬處理

在刑事訴訟過程中如果企業家和其所在企業符合從寬處罰的規定，應當依法從寬。盡管檢察機關身處于刑事訴訟流程的中間環節，但其所起到的絕不僅僅是承上啟下的程序性作用，而是在案件的處理中具有非常重要的功能，甚至具有終局性的處置權。

（1）促進刑事和解，減輕社會危害性。社會危害性是考量犯罪嫌疑人是否逮捕、起訴乃至是否適用緩刑的重要指標。在企業涉及環境污染、侵財類等犯罪時，案件雙方當事人是否能夠達成和解和經濟賠償，直接關系到案件的處理結果。對于民營企業而言，企業家陷入刑事法律風險，一旦被逮捕或判處實刑，將對企業產生致命打擊。根據我國《刑事訴訟法》的規定，公安機關可以主持刑事和解，但是對已和解的案件不具有撤案權，即使認為嫌疑人無需追究刑事責任，也應當先移送檢察機關，由檢察機關決定是否起訴。因此，如果檢察機關能夠將刑事和解后的案件進行不起訴分流或是提出較輕的量刑建議，對涉案企業降低刑事法律風險將大有幫助。

（2）落實認罪認罰，從寬處理涉企犯罪。南京市建鄴區人民檢察院副檢察長李勇提出：“認罪認罰從寬制度是構建中國式刑事合規的絕佳契機和重要突破口。”筆者非常贊同他的觀點。刑事合規計劃是以預防刑事法律風險為終極目的，它有兩個核心要素，一是刑事激勵，二是預防刑事法律風險。簡而言之，就是司法機關在辦理企業刑事案件的過程中，對于已經建立和落實有效刑事合規計劃的企業可以從寬處理。美國的《組織體量刑指南》中明確規定，在犯罪發生之時，如果企業內部存在有效的合規計劃，可以減輕刑事責任，特別是降低單位的罰金刑。通過這樣的規定，既可以鼓勵企業建立刑事合規體系，也可以激勵未建立合規體系的企業在犯罪后積極建立合規計劃。《刑事訴訟法》規定，認罪認罰從寬制度可以適用于所有犯罪主體，既適用于自然人犯罪，也適用于單位犯罪。因此，檢察機關應當對符合認罪認罰從寬制度條件的涉企案件適用認罪認罰，快審快結，將企業刑事風險和危害降到最低。

通過促成刑事和解、落實認罪認罰從寬制度，檢察機關在辦理涉企案件的過程中，對于符合不捕不訴條件的案件，大膽適用不批準逮捕和相對不起訴；對于符合緩刑條件的，在認罪認罰具結書上明確提出適用緩刑的量刑建議；對于符合取保候審條件的在押犯罪嫌疑人，及時進行羈押必要性審查，變更強制措施。

2.引進暫緩起訴制度，推動涉案企業開展刑事合規計劃

《刑法》第5 條明確規定：“刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應。”刑罰本身兼具懲罰犯罪和預防犯罪的雙重功能。合規計劃之所以能夠成為減輕處罰的依據，是因為企業通過建立并實施合規計劃，可以有效預防再次犯罪的風險。檢察機關可以在刑事辦案過程中推動涉案企業的刑事合規。筆者建議針對涉企案件引進暫緩起訴制度，督促涉案企業開展合規計劃。

（1）引進暫緩起訴制度的必要性。在我國現有刑事訴訟法的框架下，檢察機關對涉企案件的犯罪嫌疑人或單位的處理方式，通常有以下兩種：一是提起公訴；二是作出不起訴處理。不起訴處理又包括絕對不起訴、存疑不起訴和相對不起訴。前面兩種不起訴處理均是因為案件事實、證據的問題而作出，不在本文討論的范圍。但如果僅考慮刑事司法政策，單純從企業恢復經營的角度出發，在沒有采取任何補救措施的前提下直接對企業家或企業作出相對不起訴處理，實際上并未起到降低企業刑事法律風險的作用，甚至可能使個別企業家或企業出現認識上的誤區，失去對刑法的敬畏感，很可能導致再次犯罪的發生。暫緩起訴制度的引進，可以給企業家和其所在的企業一個合理的考驗期，在該考驗期內引導、督促企業完成合規計劃。

（2）國外暫緩起訴制度的借鑒。1994 年，美國紐約聯邦地區檢察官辦公室對普魯頓特證券公司虛報投資收益一案，第一次適用了暫緩起訴協議制度[8]。自2014 年開始，英國、法國、加拿大、澳大利亞、新加坡等國家紛紛修訂法律，建立暫緩起訴制度或暫緩起訴協議制度。目前，我國政府監管部門正嘗試通過行政主導的方式推進企業合規管理體系的建設，越來越多企業開始重視合規計劃的構建。與此相反，我國《刑法》對單位犯罪的處罰規則過于單一，《刑事訴訟法》對涉企犯罪案件也沒有設定特殊的訴訟程序，并未將合規機制引入到刑事法律中，也沒有為企業合規爭取寬大處理設置協商空間[9]，因此，企業缺乏建設刑事合規體系的足夠動力。因為域外已經積累了豐富的暫緩起訴制度經驗，所以建議立法機關考慮暫緩起訴制度的法律移植和本土化改造。

（3）探索建立以檢察官為主導的司法審查模式。對于涉嫌輕微犯罪的自然人以及涉嫌經濟犯罪的企業，可以適用暫緩起訴制度。單位犯罪中的暫緩起訴制度與企業建立合規計劃密切相關。21 世紀初期，美國出現了一系列企業犯罪案件，例如安然案件、安達信案件等，起訴的結果導致企業破產、員工失業等后果。為了避免這種結果的發生，美國司法部大量適用暫緩起訴協議，在每一個達成和解協議的案件中，均將企業完善合規計劃作為和解協議的重要內容，也成為最終不起訴的重要前提條件。如果我國能引進暫緩起訴制度，檢察機關就可以圍繞該項制度，通過案件處理結果倒逼企業建立合規計劃，降低企業的刑事法律風險，構建健康的營商環境。

（三）訴后：提煉企業刑事風險點，預防新案發生

本文中所說的“訴后”，并非指案件提起公訴后，而是指具體刑事案件的訴訟程序終結。筆者認為，無論案件是以何種結果結案，都應該針對案件反映出來的企業刑事風險點進行總結、研究和提煉，針對涉案企業、行業提出警示，改變滋生這類犯罪的溫床，避免新的犯罪再次發生。

1.提煉具體風險點，提出精準的檢察建議。發放檢察建議書是檢察機關實現法律監督權的重要途徑之一。通常來說，案件的案情、證據都是保密的，非辦案人員和律師無法了解案件的具體情況，更不可能掌握案件反映出來的刑事風險問題。如果滋生犯罪的企業環境不改變，那么很有可能在同一個風險點上出現新的犯罪。在筆者辦理的企業高管受賄案件中，這些受賄的高管均是同一國有企業的領導，先后擔任該企業一把手。由此可見，如果不改變該企業“一把手”權力制約空置的問題，這樣的犯罪還會不斷出現。筆者建議，對于涉企犯罪案件，檢察機關應當深入分析犯罪原因、防控對策，有針對性地提出行之有效的檢察建議，鏟除再次犯罪的溫床。

2.制作涉企犯罪白皮書，引起行業關注。檢察建議針對的只是已經觸發刑事法律風險的涉案企業，而具體企業的刑事風險問題，往往在全行業都普遍存在。因此，檢察機關應該由點及面，將可能發生在全行業的普遍性問題提示給該行業協會，讓其他企業也能引以為鑒、引以為誡，這樣檢察機關才能最大化協助企業降低刑事法律風險。鑒于大部制改革后，檢察業務已經劃分為若干部門，可以由具體負責某一類案件的部門進行案例年度分析，形成本部門轄區內涉企犯罪分析白皮書，再由案件管理部門統一收集、統籌和分析，形成本轄區內企業刑事風險防控白皮書，形成的白皮書通過法治共建平臺送達相關部門。這樣的工作，根據需求可以年年做，也可以幾年一做。目前很多地區的檢察院已經開展了該項工作，并取得了良好的社會效果。

3.定期追蹤回訪，考察風險是否降低。針對作出不起訴處理的企業，檢察機關可以建立定期追蹤回訪機制，考察刑事合規計劃建設以及落實的情況。檢察機關可以將這類企業納入法治共建單位的名錄，通過召開聯席會議、開設刑事風險防控講座、參觀警示教育基地、抽查合規計劃落實情況、設立流動式檢察站等方式，考察這類企業的風險指數。如果在回訪過程中發現仍然存在刑事風險點，應及時提示給該企業，針對有錯不糾的，一旦該企業再次犯罪，將不再對其給予合規計劃部分的從寬幅度。

4.撰寫情況反映，提示上級領導重視。情況反映是檢察機關向上級機關反映問題的重要途徑。當某類涉企犯罪問題高發時，就不再是點對點提示風險點就能解決的，也不是僅憑檢察機關就能解決的。面對這種情況，檢察機關可以通過分析該類案件的案發特點、規律、風險點、成因和解決方案，向上級機關和領導獻言獻策，引起上級機關的重視，自上而下促進問題事半功倍的解決。

企業合規是一個充滿挑戰的前沿課題，也是目前市場經濟發展進程中亟待解決的問題。保障企業家健康成長，激發企業活力，促進營商環境的良性運轉，關系到經濟發展和社會穩定的大局。企業合規管理作為一項新生事物，還需要經歷長期的探索與實踐，在這個過程中，檢察機關應充分發揮自身作用，積極完善企業合規管理的檢察監督機制，助力企業構建起完備的風險防控體系。