探析分公司和子公司在招投標中的應用

楚艷 王超 王俊瑛 嚴偉慈 郭登先 中國石油青海油田公司

一、案例陳述

本項目為防雷防靜電檢測公開招標項目。招標文件在資質條件的要求為：“依法取得營業執照，營業執照處于有效期的獨立法人或其他組織，具有防雷裝置檢測資質證書（甲級），并且具有計量認證（CMA認證）證書的資質。”業績要求：“近3年來從事過同類項目的業績不少于1個。”參加投標的投標人包括A公司的分公司、B公司等幾家投標人。A公司的分公司無營業執照、防雷裝置檢測資質證書（甲級）和計量認證（CMA認證）證書而A公司均具有并為分公司進行了授權，包括代表A公司進行本項目的投標和如中標后期的合同簽訂工作。B公司為獨立法人企業，有營業執照，有防雷裝置檢測資質證書（甲級），但無計量認證（CMA認證）證書，B公司的母公司有計量認證（CMA認證）證書，并也為B公司進行了該項計量認證資質的授權。

評委產生如下意見；一為少數評委對A公司的分公司、B兩個公司都予以認可，認為都符合資質條件的要求。理由是兩家公司均取得了授權，所以都符合要求；二為多數評委認為A公司的分公司符合要求，但B公司不符合要求。理由是A公司的分公司雖然沒有資質，但其取得了總公司的授權，B公司雖然取得了母公司計量認證的資質授權，但B公司和其母公司都是法人企業，不能在資質上進行授權，不能混用。

二、案例分析

（一）本文贊成意見二，原因分析如下：第一、《招標投標法》第二十五條規定：“投標人是響應招標、參加投標競爭的法人或者其他組織。依法招標的科研項目允許個人參加投標的，投標的個人適用本法有關投標人的規定”。而本案例招標人對資質的要求為：“依法取得營業執照，營業執照處于有效期的獨立法人或其他組織”。民事訴訟法第四十八條：“其他組織是指合法成立、有一定的組織機構和財產，但又不具備法人資格的組織”，《2015年民訴司法解釋》第五十二條列舉了八種典型類別，其中，第（5）款規定“依法設立并領取營業執照的法人的分支機構”屬于“其它組織”。按此規定，A公司的一分公司已經依法取得了營業執照，所以A公司的一分公司作為其他組織參加投標不存在問題。

第二、分公司無獨立的法人資格，僅為總公司的一個機構，且所有生產經營需在總公司的經營范圍內，并具有無限連帶責任。A公司給其一分公司進行了授權，并明確表明“一分公司代表A公司參與本項目投標并負責后續簽訂合同的工作”，其使用防雷裝置檢測資質證書（甲級）和計量認證（CMA認證）證書代表A公司參加投標，所以A公司的一分公司資質也符合本案例資質條件的要求。

第三、B公司為獨立法人企業，其母公司也是法人企業，母公司和子公司在法律上都是互相獨立的，各自的資質只能自己使用，不可以互相轉讓，不可以混用，所以B公司不符合要求。

（二）對于A公司和其分公司的業績認定，也存在兩種看法；意見一，既然A公司一分公司投標資質符合，A公司的一分公司也有其總公司的授權，那么A公司和其一分公司的業績都可以算作有效業績。意見二，因分公司具有總公司的授權，故認定分公司滿足招標文件有關資質的要求，但業績應為實際中標實施單位即分公司，所以不認定其業績。

本文贊成意見二，分析其原因如下：

分公司具有總公司授權，即認可分公司的全部投標行為。根據《公司法》和《民事訴訟法》以及《2015年民訴司法解釋》的相關條款規定，分公司是滿足本項目的實質性資格要求。評標委員會的判定準確。

本文認為；子公司為獨立法人企業，其母公司也為獨立法人企業，母公司和子公司在法律上都是互相獨立的，各自的業績只能代表自己的以往服務或施工能力，業績不可以互相轉讓，也不可以混用，所以子公司只能使用自己的業績，總公司也只能使用自己的業績，才能視為有效業績。

三、結論及建議

第一，分公司參與投標的項目，其資質要求必須準許其他組織參與投標，否則，分公司不可投標。第二，分公司僅能在得到總公司明確的代表總公司使用其資質并行使投標等權利義務的授權。第三，評標委員會在對投標人提供的業績進行認定時，需對其授權判定，并確定后期實施的主體，誰實施即認誰的業績。第四，總公司可以授權分公司以其名義進行合同簽訂，總公司卻不能以分公司名義簽訂合同。第五，母公司和子公司均為獨立法人企業，在法律意義上均為獨立的個體，即資質不能相互使用、混用等。第六，子公司為獨立法人企業，母公司也是獨立法人企業，子公司只能使用自己的業績，總公司也只能使用自己的業績，才能視為有效業績。