意外時保護孩子的好工具

案例：江小寶，2011年出生。2016年父親意外離世，2017年母親因病去世。處理完母親后事，小姨就要接走江小寶。可爺爺奶奶不愿意。于是，就打起了官司、爺爺奶奶和小姨都向法院申請，要求確定自己為江小寶的監護人。

爺爺奶奶說，首先，江小寶的爸爸媽媽都去世了，爺爺奶奶就是法定第一順序監護人了。其次，江小寶長期同爺爺奶奶一起生活，感情深厚。最后，江小寶是獨孫，現在除了江小寶，江家沒有后代了，他們離不開江小寶。

大家看，爺爺奶奶的理由是不是很充分？要是您作為法官，是不是就想判江小寶的監護人為爺爺奶奶了呢？

小姨說：第一，江小寶母親留有遺囑一份，指定她去世后由小姨擔任江小寶的監護人。第二，小姨說她經濟條件不錯，學歷比較高，家庭幸福，她的家人都喜歡江小寶，可以為江小寶提供比較好的生活成長環境。而爺爺奶奶年齡大了，身體也不好，還沒有文化，所以自己更適合照顧江小寶，擔任江小寶的監護人。

法院最后判決確定小姨為江小寶監護人。法院判決的依據是《民法總則》（《民法典》總則編）第二十九條“被監護人的父母擔任監護人的，可以通過遺囑指定監護人”的規定。

評析：遺囑指定監護作為一項制度，最早是在2017年我國開始施行的《民法總則》所確立的，也在今年頒布的《民法典》總則編中。這是作為父母提前為孩子安排好意外情況下監護事項的非常好的一個制度。

具體來說，遺囑指定監護需要滿足以下條件：

第一、只能由父母行使。

第二、父母需在擔任監護人時指定。如果父母被撤銷監護人資格，就不能指定。

第三、必須用遺囑方式指定。我國現行的五種法定遺囑，《民法典》生效后是六種法定遺囑方式，理論上都可以用來指定監護人。但從證據角度，首選書面的自書遺囑、公證遺囑、打印遺囑，實在不便用代書遺囑或者錄音錄像遺囑，緊急情況用口頭遺囑。口頭遺囑的危急情形解除后需要重新用書面形式訂立。

遺囑指定監護的幾個注意事項：

首先，注意遺囑的合法有效性。因為法律對遺囑有嚴格的形式要件和內容要件規定，繼承案件中經常發生遺囑無效的情形，目前司法實踐中，已經存在遺囑指定監護因為遺囑問題而無效的案件。所以大家在做遺囑指定監護的時候，必須要按照法律對遺囑的規定來嚴格訂立。

其次，事先征求被指定人的意見，條件具備盡可能簽訂書面監護協議。實踐中有被指定人不愿意擔任監護人的案件。畢竟擔任監護人是責任和義務更多。如果選定的監護人并非孩子的法定撫養義務人，或者并非孩子的親屬，就更要提前協商一致，對監護的職責權限等予以明確約定，甚至包括費用報酬等也有必要予以考慮。

再次，可以設定順位監護人及監護監督人。除了父母之外，共同監護人之間職責權限如何劃分，一直是個難題，也是最容易發生爭端的事項。所以我們建議，遺囑指定監護人時，最好指定一個監護人，并設立順位監護人。同時，設立監督人也非常有必要。

另外，如果父母另一方健在的，單方指定有可能將來不生效。遺囑指定監護可以排除非父母的法定監護，但與父母法定監護相沖突時，父母法定監護權優先。所以，離異的父母需要特別注意這一點。

最后，必要時找專業人士協助。遺囑指定監護作為一個全新的制度，目前立法還過于簡略，相關的細則將會在立法和司法過程中進一步完善，所以建議大家盡可能通過專業人士訂立和更新，確保其有效性、合理性和可操作性，以便在意外發生時，真正能夠給予孩子周全的保護。

遺囑指定監護，其實和遺囑、保險等其他法律工具一樣，都是預防性措施，只是側重點在于預防孩子在特殊情形下的監護失控或監護糾紛。我們都希望意外不要發生，希望我們使用的法律工具永遠也不發揮作用。我們也希望，真的萬一遇到意外時，有備無患。

點評：胡小敏，四川原石律師事務所律師、四川省婚姻家事專業律師、三級心理咨詢師、成都市律協婚姻家事法律專業委員會副主任、四川省律協婦女和未成年人保護專業委員會委員、四川省婦聯“天府小妹微普法”欄目公益講師、四川省婦聯巾幗維權智囊團成員、成都市中級人民法院特邀調解員、2010-2012年度四川省優秀青年律師、2017-2018年度成都市優秀律師。