重建獨董生態在路上

莊雙博

康美藥業造假案一審被判賠償股民24.59億元，打響了A股市場證券集體訴訟案的第一槍，而其中最引得輿論關注的卻是“中槍重傷”的獨董。

11月12日，廣州市中級法院對康美藥業（600518）證券集體訴訟案作出一審判決：康美藥業承擔24.59億元的賠償責任，除實控人等4名原高管人員、審計機構、簽字會計師承擔100%連帶賠償責任外，13名高管人員按過錯程度分別承擔5%、10%、20%的連帶賠償責任。而在這13名高管人員中就包括5名獨立董事，通過簡單計算，獨董有可能要承擔上億賠償——通過年報顯示，近年來康美藥業獨董年薪多在5萬-17萬元之間。

Wind數據顯示，2020年度A股獨立董事的平均薪酬約8.4萬元。平均年薪僅八萬余元，而如有不慎便要付出上億元賠償，輿論普遍認為獨董的風險與收益差距過于懸殊，因此，獨董辭職潮的聲音也越傳越烈。

兩次獨董辭職潮

獨立董事是指獨立于公司股東且不在公司內部任職，并與公司或公司經營管理者沒有重要的業務聯系或專業聯系，并對公司事務做出獨立判斷的董事。獨立董事制度最早起源于20世紀30年代，1940年美國頒布的《投資公司法》是其產生的標志。該法規定，投資公司的董事會成員中應該有不少于40%的獨立人士。其制度設計目的也在于防止控制股東及管理層的內部控制，損害公司整體利益。

2001年8月，中國證監會在《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（以下簡稱證監會的《指導意見》）中指出：“上市公司獨立董事是指不在上市公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關系的董事。”

2004年9月中國證監會發布了《關于加強社會公眾股股東權益保護的若干規定》，進一步肯定并完善了獨立董事制度，新《公司法》也明確規定了建立獨立董事制度。獨立董事這種舶來品，一步一步走入中國公司法人治理結構體系之中。

曾經有過兩次獨董辭職潮，第一次是官員獨董辭職潮。2013年10月19日，組織部門下發《關于進一步規范黨政領導干部在企業兼職（任職）問題的意見》（中組發【2013】18號），要求各地限期對黨政領導干部違規在企業兼職（任職）進行清理。

當年7月，組織部門有關負責人就上述政策發布“答記者問”，披露《意見》下發后，全國共清理黨政領導干部在企業兼職4.07萬多人次，其中省部級干部229人次，不少正是獨董。據統計，自2013年10月至2014年7月，滬深兩市已有將近300名獨董辭職。

第二次是獨董辭職潮是高校獨董辭職潮 。2015年11月初，教育部下發了《教育部辦公廳關于開展黨政領導干部在企業兼職情況專項檢查的通知》，要求各高校遵照執行組織部門“18號文”等文件要求。伴隨《通知》的層層傳達，多數學校被要求在11月份將情況上報，這成為11月中旬開始的高校獨董辭職潮最直接的導火索。當年11月27日至12月底，共計有274位獨立董事離職。

由康美案所引發的A股獨董“辭職潮”，能不能演變為A股歷史上的第三次，目前還沒有明確答案。

未必就是辭職潮

自康美案一審宣判后， “獨董大逃亡”“獨董離職潮”火速沖上各媒體的標題，言語間獨董已經成為康美案的驚弓之鳥。現實果真如此么？不可否認，被康美案嚇跑的獨董肯定存在，但卻也未必真如媒體渲染的那般慘烈。

據上市公司公告顯示，自8月份開始，上市公司獨董每月辭職人數就一直保持在40人以上。8～10月，獨董辭職人數分別為66人、46人、42人，截至11月26日，11月共有56位獨董辭職，與前三個月相比，辭職人數仍維持在正常范圍內。

從辭職原因來看，獨董辭職以個人原因/工作原因為主，其次為連續任職即將滿6年或已滿6年，根據規定進行辭職。從因個人或工作原因而辭職的獨董人數分布可以看出，11月離職人數較前3個月多出超10人，人數的確有所上升。

據悉，2018年～2020年，A股上市公司獨董辭職人數分別為503人、497人、679人，平均每月辭職人數達到42人、41人、57人，截至目前，2021年A股上市公司獨董辭職人數已超過700人。因此，從平均數來看，近年來，每月都有超40位上市公司獨董辭職。

但是康美案后也有新任獨董將逐步履新，從11月12日至22日，已有8家上市公司發布補選或變更獨立董事公告，共10位新任獨董將上任，其中6位為首次任職，尚未取得獨董資格證書。其中4人職業為會計師，來自會計師事務所或其他公司;3人具有法學背景，為律師或大學教授;其余3人則為相關行業人士。

風險兜底？獨董難“獨”

為了穩定股價，也有上市公司開始選擇主動站出來為獨董“兜底”降低風險。11月18日，開山股份（300257）披露了一則獨立董事辭職公告，文件顯示公司獨董史習民因個人原因申請辭去獨立董事職務及審計委員會召集人、薪酬與考核委員會委員職務。

11月22日，微信公眾號“開山控股”發布一條嚴正聲明稱，公司獨立董事史習民先生在“康美藥業”事件一審判決公布后，以個人原因向公司提交辭去獨立董事職務的報告后，給公司造成了極大的負面影響，給投資者帶來了損失。公司對史習民先生在擔任“開山股份”獨立董事僅五個月時間，在極易誤導投資者的情況下拒絕公司挽留要求，執意辭職的行為表示強烈不滿，對他的職業操守給予譴責。除此之外，公司還提出了“兜底聲明”稱，保證集團旗下成員公司不發生有意財務造假行為，如發生有意財務造假行為給投資者和獨立董事造成損失的，開山控股集團股份有限公司將自行承擔全部損失。

這一兜底聲明看似是自證清白，為獨董免去任職顧慮，但從另一個側面來看，獨董是否更難站在獨立的角度判斷公司的決策？即便在沒有“兜底風險”的時候，獨董不“獨”、獨董不“懂”、獨董是“花瓶”的評價在輿論中屢見不鮮，或許“兜底風險”的做法讓獨董更難以自處。

其實這些所謂的風險就是獨董應該盡到的職責所在，現在我國的法律和規章制度規定的就是要獨董用自己的專業知識，獨立判斷為公司治理出謀劃策，同時更重要的是為中小股東做好監督、搖旗吶喊。

如果獨董沒有做到勤勉盡職，進而造成了重大的過失，那么無論是董事會外部制約條件太多，還是自己能力不足，都是理應要承擔一定失職后果。

無論康美案是否引發了所謂的獨董辭職潮，對于獨董制度的健全都有一定的積極意義。獨董退場無論是因為害怕不想干了，還是能力不足主動讓賢，但是未來可以讓更多有意愿有能力的有識之士上場，這對于公司和中小股東而言是一件好事。相信以后更多的履新獨董大多會具有會計師的職業背景，那么這對于未來公司財務風險的把控，以及中小股東利益的保護其實是非常有利的。

11月26日，廣東省揭陽市中級人民法院裁定：批準康美藥業股份有限公司破產重整計劃，終止重整程序。

至此，康美藥業重整計劃將正式進入執行階段。11月27日，*ST康美披露了關于法院裁定批準公司重整計劃的公告以及公司的具體重整計劃。根據重整計劃，康美藥業債權人的債權經法律確認后將全部清償。其中，50萬元以下的債權部分，將全額現金清償;超出部分將以股抵債、信托收益權等方式予以清償。證券虛假陳述侵權集體訴訟案確認的賠償發生法律效力后也將按此清償。

如果*ST康美的破產重整計劃順利實施，投資者賠償最終通過公司清償債務予以實現，獨董或有望 “幸免于難”。

但由于連帶責任賠償本身并不區分先后順序，原告可以直接要求任一連帶責任人承擔賠償，且公司仍存在重整失敗而被宣告破產的風險，屆時投資者也可以通過向法院申請對其他責任主體強制執行的方式獲得賠償。

此次康美案重罰不是目的，如果能夠通過此案解決一些頑疾，比如缺乏獨立的選拔、缺乏有效的激勵和保護機制，從而可以喚醒市場各方的重視，倒逼獨董制度改革。

獨董制度設立的初心就是要保護中小股東的權益，讓獨董制度能夠逐漸健全完善，康美案才有可能真正成為獨董生態革新的重要契機。

（責任編輯 顧巖娜）