獨立董事如何說“不”

李若山

中國證監會于2002年8月16日正式發布《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》之后，距今已有二十年了。對于獨立董事在上市公司中的作用，貶褒不一。似乎前者多于后者，主要觀點為上市公司治理存在根本性問題，且選聘獨立董事的機制有缺陷，更多的是詬病獨立董事素質及職業道德。甚至有些學者通過統計獨立董事在上市公司提案中表決票數量來判定，中國上市公司中的獨立董事，“花瓶”居多，獨立性不夠。亞洲公司治理協會（ACGA）報告《治理在覺醒：中國公司治理進化史》調查顯示，只有5%的中國上市公司對獨立董事的整體表現滿意，意味著目前我國獨立董事在選聘任職和職責履行方面值得進一步關注。

對于上述觀點，我有切身體會。在這二十年里，由于我有財務專業背景，符合獨立董事任職資格中必須有一位財務背景的人選，比一般專業人士有更多機會擔任獨立董事一職。從2002年開始，二十年中前前后后參與了近二十家上市公司的董事會工作。從最初的福耀玻璃公司開始，先后在中化國際、太平洋保險、東方航空等央企、民企的上市公司任職。對獨立董事的工作從理性認識，逐步到感性認識。有了不少在書本之外的感悟。

有些學者對獨立董事的研究，尤其是某些實證性的研究，缺乏對中國上市公司的深入了解與調查，其研究結論有失偏頗。如有文章說“頻繁更換，交叉任職，近3年董事會數萬次的表決中僅47次反對意見（不含4次先反對后棄權）、94次棄權——這份A股上市公司董事會獨董統計表，描繪出光鮮與榮耀背后一架架只投贊成票、個性缺失卻又享受高薪的表決機器。獨董——這一承載著完善公司治理結構使命的制度，仿佛一襲虱子爬行其上的華美袍子。這樣的結論，似乎脫離了中國上市公司的實情。中國大部分上市公司在開董事會會議過程中，如果在提案表決前，一旦遇到獨立董事有不同意見時，通常做法是暫緩或撤消提案，通過修正或溝通后，要么再次上會，要么就取消提案。僅僅從棄權票或反對票的統計來評估獨立董事的作用，有一定的片面性。

上市公司只有在矛盾比較尖銳，或利益出現巨大反差，只有在治理結構極差時，才會愿意冒著獨立董事投棄權或反對票的情況下，強行通過這樣的提案。新華網上的一篇文章較好地描述了這一現象：“獨立董事要敢于投反對票、棄權票，但不是輕易投反對票、棄權票，溝通勝過反對票。獨立董事如果要投反對票或棄權票，上市公司的內部人就會害怕，索性就擱置、不表決了，很多公司都有過這樣的情況。表面上看，我們獨立董事沒有頻繁行使否決、棄權的權利;實際上，我們及時發現問題后，通過溝通，或將議案修改了，或將議案暫緩表決，類似的情況時有發生。這種形式也是更穩妥的，更符合中國文化，符合目前中國公司治理現狀。”可見，完全用個人的理性推理構建出來的模型，運用實證方法得出來的數據來判斷中國獨立董事的作用，是不科學的。

對此，我通過自己以獨立董事身份參加董事會的一些投票案例，來印證一下，作為一個合格的獨立董事，如何在董事會提案表決時，說出一個“不”的體會。

對治理結構不完善條件下的提案說“不”

在現代公司治理中，公司董事會的組成和運行對公司治理具有決定性作用。證監會通過指導意見來設立獨立董事制度，主要作用有五方面：一是避免上市公司的董事與經理人員高度重合，防止內部人控制，實現決策權與執行權的分權制衡，保證董事會能夠做出獨立于管理層的判斷與選擇;二是確保由董事會挑選、考核、獎懲在董事會兼職的經理人員，避免非外部董事尤其是其中的執行董事自己挑選、考核、獎懲自己;三是獨立董事不負責企業的執行性事務，這個角色有利于獨立董事更好地代表全體股東的利益;四是在企業的風險管理、內部審計、稅后利潤分配等方面，有利于發揮獨立董事所具有的公平性作用;五是通過選聘具有高水準的專業人士擔任獨立董事，能夠為董事會帶來更加豐富的專業知識和來自企業外部的專業經驗。這五方面的作用，歸納起來主要是兩點：一是因為獨立董事相對具有獨立性，能起到監督和制衡作用;二是利用獨立董事的專業知識或經驗，可以提高董事會決策的科學合理性，提高企業的經營績效。為此，公司在選聘獨立董事時，應該注重獨立董事的職業操守和專業履職能力。

概括起來，一家公司的董事會，主要的職責是四大方面：一管公司戰略與預算;二是管公司副總以上高管的任命與考核;三是管公司高管們的薪酬與激勵;四是管公司的審計與監督。上市公司通常需要在董事會中，設立四個專業委員會。首先是公司戰略委員會，通常由董事長擔任，且以創業股東任職的居多;其次是提名委員會、薪酬委員會和審計委員會，證監會規定，這三個委員會的主席，一般由獨立董事來擔任。在這三個領域中，經常要平衡大小股東的利益、外部股東與內部股東的利益、股東與經營層的利益，從治理的角度，由獨立董事來承擔這三大職務，平衡這些關系時，相對會比較客觀。但是，在具體執行這三大職能過程中，就需要很強的專業技術與能力。下面是我獨立董事生涯中，第一次對董事會說的“不”字。

LJ銀行是一家國有控股的金融機構，大股東都是央企及地方國企業。成立之初，在國有企業大股東的推薦下，讓我擔任該銀行的第一屆董事會的獨立董事。當我以獨立董事的身份，第一次參加LJ銀行的董事會時，發現在審議董事會15個提案中，第八、第九兩個提案有些蹊蹺。

LJ銀行第一屆董事會第四次會議提案八：關于LJ銀行購買LA大廈作為辦公樓的議案

各位董事：

現將LJ銀行購買辦公樓的有關情況匯報如下，請予審議：

一、目前營業場所情況

LJ銀行目前營業場所位于哈爾濱市南崗區漢水路379號，面積5 000平方米。目前營業場所只能滿足150人的辦公需要，按照總行總部205人的機構人員設置，難以適應各項工作對辦公的要求。

二、LA大廈基本情況

擬購置的LA大廈辦公樓位于道里區友誼路，向北面對香格里拉大酒店，向東近鄰交通銀行大廈，西南與愛建濱江新區相連。大廈產權由省公安廳和省天九投資有限公司共有，大廈總面積（不含公安廳部分）30 540平方米。

三、購置成本

擬購置LA大廈作為LJ銀行的辦公樓，總投資2.7億元，按照30 540平方米計算，約每平方米8 840元。考慮到籌建期間省委、省政府在價格上給予一些優惠，當時時間緊，怕錯過時機，未與各位股東溝通，已先期預付定金4 000萬元，還差2.3億元未付。目前，擬購買的辦公樓已達到每平方米1.2萬元，且還有增值的趨勢。

LJ銀行第一屆董事會第四次會議提案九：關于L大廈辦公樓的設計及裝修議案

各位董事：

在董事會同意購買辦公樓的前提下，現提出辦公樓的設計及裝修議案如下：

LA大廈的設計采用招標方式進行，選擇國內知名設計公司按照LJ銀行的功能要求進行創新設計，努力體現時尚、經典、環保等國際最新潮流。在設計上，辦公樓分客戶區和辦公區。

在整體裝修格局上，主要體現LJ銀行立足黑LJ，放眼全國發展的氣魄。客戶區精裝修，努力為廣大客戶提供高檔、溫馨、典雅的舒適環境;在辦公區，主要體現大方、簡約的風格。按照總面積30 540平方米，每平方米2 000-2 500元的標準，裝修費用約為6 100–7 630萬元。

這兩個提案的蹊蹺之處就是，在董事會審議這些提案時，作為當時LJ銀行的楊董事長，在介紹提案時補充說明，由于時間緊迫，在政府關心支持下，此大樓我們已經簽好合同，購買下來了。同時，我們大樓也開始裝修了，目前裝修已過半。現在請各位董事們補充一下手續，希望大家支持一下。

如此兩個提案，本應在董事會授權之后，才能行使的職權，居然在董事會不知情的情況下，就將巨額資金支付出去，這是嚴重挑戰董事會的職能。為此，我在董事會會議上發言，“對此提案我有看法。首先，這個樓在哪里我還不知道，我們怎么討論這個提案呢？”這時楊董事長接口說，“這沒有問題，等上午開完會，我們下午安排各位董事到這個我們剛買的樓去參觀一下，反正不太遠。”我接著問：“要求董事會同意買樓的提案，是要我們授權。授權是有流程的授權、有規則的授權、有監督的授權。現在，我們還不知道整個買樓的過程，我們怎么授權呢？”楊董事長回答說，“我們這個樓，是在政府幫助下，以優惠價格買下來的，人家想買也買不到的。現在好不容易我們搶到了，很不容易啊！等你們參觀完了，你們就知道這個樓有多好！”

對此提案，我不再糾纏買樓與裝修的細節了。這種管理層繞開董事會，私自超越權限來行使職權，是嚴重破壞治理結構的行為。當我決定對兩項提案投出反對票時，又是這位楊董事長，以我獨立董事的身份，還沒有得到當地監管部門批復為由，將我的不同意見不統計到表決票中。對于董事長這一做法，更加堅定了我對這家金融機構的結論，這是一家公司治理極不規范的企業，這是一家極不尊重董事會職能的企業。就在這次董事會事件之后，我果斷要求辭去獨立董事一職。盡管事后他們再三挽留，并強調當地金融監管機構已批復我的獨立董事資格，并告知有比較豐厚的獨立董事津貼，但我認為，在這個治理結構極差的企業擔任獨立董事，是一項風險極高的職務。任職不到幾個月，我還是辭掉了獨立董事的職務。在我辭職后的幾年，LJ銀行共有一位董事長、一位行長及四個副行長，其中董事長、行長及兩位副行長共四人，先后因為貪污、受賄、濫用職權等職務犯罪被繩之以法。而該LJ銀行也因治理與內部控制太差，業績一路下滑，處在嚴重虧損邊緣，最后不得不以轉讓控制權，來擺脫企業困境。可見，對一個治理結構極差的企業，獨立董事無法正常行使自己應有的職能，個人又無法改變這種狀態時，最好的做法，就是對這樣的企業說出“不”字，以避免承擔獨立董事個人無法承擔的責任。

對不科學的董事會戰略提案說“不”

在上市公司董事會四大專業委員會中，戰略委員會的重要性首當其沖。企業戰略常常關系到企業未來的生死存亡。特別是在我國經濟結構快速變化，新產業、新技術不斷迭代的環境下，對一些企業，尤其是傳統企業，如果不做適當的戰略布局，很有可能在經濟風口過后，被逐漸邊緣化，甚至被淘汰。因此，根據我國經濟發展環境變化，不斷調整企業的戰略決策，是上市公司董事會提案中最熱門的問題。作為一位獨立董事，尤其不是業務出身的獨立董事，如何對董事會與戰略有關的提案進行表決，常常是一件非常燒腦的事情。因為不懂業務，對提案中的內容，特別是與專業有關的內容，理解有限，但又必須對提案作出表決。因此，提案中的科學流程就顯得特別重要。

我在某化工貿易為主的央企上市公司擔任獨立董事時，該公司就五年的戰略轉型提出了一個非常宏偉的計劃提案。提案認為過去以傳統對外貿易起家的日子會越來越難過，靠配額、特許經營權來維持公司五百強地位的路子會越走越窄。向產業鏈上下游延伸、向資源及市場延伸才是未來的出路。董事會決定，投資建設自己并不熟悉的化工實業，而選定的項目，是四氫呋喃均聚醚項目，簡稱PTMEG項目。盡管這個項目前期的可行性研究報告通過了，但是，真正立項、選址、投資還是需要董事會討論通過的。這個項目不算太大，約兩個億，對董事會來說，這是一個開創性的投資提案。為此，各位董事在開會前提出了很多要求，希望進一步了解該項目的投資內容。經營層特別請該項目的負責人某化工院士來給我們講解這個項目的意義。由于我們是外行，基本上無法理解項目的業務性質，加上該項目的可行性報告所闡述的優點、業績及美好的期望，最后董事會全票通過了該提案，并付諸于實施。但是，理想很豐滿，現實很骨干。投資后，原來預期一年建成，兩年收回投資收益，然而現實情況是，一直到了第三年，因技術上無法解決的原因，始終達不到正式投產的標準。在業績壓力之下，無奈轉讓了控股權。究其原因，在戰略轉型過程中，只相信了可行性報告，或忽視了極其重要的盡職調查，尤其是技術上的盡職調查。因此，董事會有關戰略轉型的提案，非常需要第三方的專業機構，全面評估戰略轉型中可能遇到的問題、困難、盲點及障礙。這是科學戰略轉型提案能否通過的重要流程之一。

此后不久，我又參加了另一家民營企業上市公司的董事會，提案中又涉及了公司戰略轉型，提案內容如下：

提案一：“關于合資設立ZN建設區塊鏈農業發展（深圳）企業（有限合伙）（暫定名）并聯合投資大數據農業的議案?

ZN建設集團股份有限公司（以下簡稱“公司”“本公司”）擬與CW 先生、GGY先生、MC先生合資設立ZN建設區塊鏈農業發展（深圳）企業（有 限合伙）（暫定名）（以下簡稱“本合伙企業”）。公司擬作為有限合伙人，以現金方式認繳出資29 700萬元，占本合伙企業的99%。CW先生、GGY先生、MC先生作為普通合伙人，分別以現金方式認繳出資135萬元、75萬元、90萬元，合計占本合伙企業1%。

本合伙企業的唯一目的是以股東的身份與黑龍江BDH農業股份有限公司合資成立公司，合伙企業對標的公司的認繳出資額為29 999.9 999萬元，持股80%。”

在這個公司戰略轉型提案中，盡管是當時最熱門的區塊鏈項目，但提案后面沒有任何盡職調查報告的附件，沒有看到商業合作計劃書（BP），甚至連可行性報告及SWOT分析都沒有，只是在公司的章程草稿中，寫了一些人事安排。根據戰略轉型的內控要求，這個項目非常不符合投資規則，其表決流程極不科學。

現在網絡信息很發達，通過上網搜索以GP身份與ZN建設合伙的三位自然人，其背景令人詫異。第一位自然人C某，原先是安徽一個小縣城的藥品銷售人員，做了近二十年的藥品銷售，后在一家私募基金公司工作了幾個月，隨后自己成立一家HJ投資基金公司，號稱董事長。該基金公司沒有一個成功項目。另兩位GP合伙人更奇怪，一個是86年出生，號稱中國電子商務專家;另外一個85年出生，號稱科技基金董事長。而提案中對這三個人的介紹，只有一行字，沒有任何簡歷，更不要說他們的背景調查資料。盡管不能迷信學歷與職稱，但基金行業中，沒有任何背景與學歷的人，沒有任何資本市場供職經驗的人，來做三個億基金的GP，不符合常理。

那么，未來的盈利模式是什么呢？因為沒有商業計劃書，沒有可行性報告，只能從合同中的經營范圍中去探討了。合同中的經營范圍是“咨詢、數據分析、軟件開發、農產品倉儲、貿易代理、互聯網信息服務業務、農產品收購、農產品的批發與零售、社會經濟咨詢服務”。這些描述，與要取得贏利實際相差很遠。

由于此項戰略轉型的提案，不符合科學流程，說明了理由之后，作為獨立董事的我，對此提案果斷投了反對票，但提案最后還是以六票同意，二票棄權，一票反對得到通過。此提案只有我一個獨立董事投了反對票。

一年之后，ZN建設董事會發布了一個公告稱：“2018年4月26日，公司與ZN集團有限公司（以下簡稱“ZN集團”）擬簽署《股權轉讓協議》，向ZN集團轉讓智鏈51%的股權，標的股權的交易對價為1 100萬元。

對于此次股權轉讓原因，ZN建設表示，系公司未來將戰略重點放在以房地產開發為主的現有業務上，減少非主營業務的投入。未來，ZN建設會逐步對區塊鏈類公司進行剝離以減少公司在新產業的投資風險，保護上市公司投資者利益。此戰略轉型提案最后以失敗告終，再次印證了缺乏科學流程的戰略轉型的提案，在實踐中一定會得到懲罰與教訓。

中國資本市場在上市公司實行獨立董事制度已二十年，在制度安排上還有不少問題與缺陷，如獨立董事的選聘機制基本上是由大股東提名、獨立董事的津貼多少也大多數是由大股東來決定。獨立董事在堅持原則情況下，哪些部門能夠給予支持與幫助？不甚明確。尤其是獨立董事任職的專業與素質要求，相對較低，大部分獨立董事只是經過幾天短暫培訓，通過一份比較簡單的書面考試，就能獲得獨立董事的任職資格，而且，對后續能力培訓，也缺乏強制要求。這都是目前獨立董事制度安排中必須逐步解決的問題。

盡管如此，應該說，在中國上市公司數萬名任職的獨立董事們，他們絕大多數都非常認真履行其應有職責，并在一定程度上推進中國上市公司治理結構的完善。尤其是在新證券法修改后的今天，隨著上市公司獨立董事法律責任的加大，隨著中國獨立董事人員素質的提高。中國上市公司在獨立董事制度安排下，其治理結構與內部控制會日趨完善，投資者們的利益得到更好的保護，中國資本市場更健康的發展。