北京鐵檢院：“向前一步”直擊“帶貨”監管盲區

本社記者 張純

“你會吃到最新鮮的羊肚菌。這個我跟你說，補身體絕對是滋補最好的，它可以增強抵抗力，益腸菌、助消化、補腦提神、補腎壯陽……”“主播”“達人”們在直播間賣力地宣傳各種商品，其中不乏明星。

去年年初，突如其來的疫情“席卷”全球，在實體經濟遭受重創的同時，直播電商迎來了井噴式的發展。傳統門店轉型做起了直播，明星們紛紛下場，掀起了一股帶貨的熱潮，直播帶貨儼然已經成為新的電商生態模式。不容忽視的是，新業態一方面為經濟發展注入了新的活力，另一方面也衍生出了眾多新問題。

那么看似實惠的“直播帶貨”“短視頻推薦”的背后，有著哪些容易被忽視的安全隱患？又會造成哪些監管漏洞呢？

讓我們一起來聽聽檢察機關是怎么說的。

發現直播“帶貨”監管盲區

“一些主播的帶貨行為其實已經違反了相關的規定。”北京鐵路運輸檢察院（以下簡稱“北京鐵檢院”）檢察官助理劉佳對記者介紹，剛才介紹的“羊肚菌”直播廣告中，主播使用了“絕對”“最好”這樣的詞，違反了廣告法第九條不得使用“最高級”“最佳”等用語的規定；食品安全法中也強調，食品廣告的內容應當真實合法，不得含有虛假內容，不得涉及疾病預防、治療功能。

然而，像這樣的行為在直播界并非個例。“直播帶貨中，‘最便宜’‘最好的’這類用語，常被主播們掛在嘴邊。”劉佳介紹，涉及虛假宣傳也是較為普遍的問題。

有媒體爆料稱，某頭部流量主播曾在一場直播中，宣傳一款“陽澄狀元蟹”，稱是陽澄湖的大閘蟹，“是上好的，23年老品牌”。但消費者購買后卻發現貨不對板，不僅主播虛假宣傳、螃蟹品質差，客服態度還極其敷衍。此外，客服還否認了其出售的螃蟹是“陽澄湖的大閘蟹”，說法前后不一致，對消費者維權造成了更大的難度。

實際上，“虛假宣傳”只是“網紅”“帶貨”市場的眾多亂象之一。2019年，新華社關于“網紅”“帶貨”市場亂象調查的報道引起了最高人民檢察院有關部門的關注，發現線索后交北京市檢察機關辦理。

在北京市人民檢察院指導下，北京鐵檢院與北京市消費者協會、“12345”熱線等取得聯系，收集了消費者對此類問題的投訴舉報情況，審查后，認為有必要督促加強網絡營銷食品新業態監管，于是，2020年5月26日決定立案調查。

其實早在立案之前，自2020年3月以來，北京鐵檢院第五檢察部檢察官劉禎元和助理劉佳便已經開始關注“直播帶貨”這一現象，并著手收集其中的相關問題線索。

作為一名“90后”，劉佳和許多年輕人一樣，喜歡上網購物。除此之外，閑暇時間，她也是各大論壇的常客，密切關注各種聲音。在瀏覽論壇時，劉佳發現論壇上，不時有人吐槽網購買到偽劣、“三無”商品，有關的消費者維權問題也逐步進入檢察官視野。

“因為去年的疫情，大家宅家‘防疫’，直播帶貨趕上了良機。那時候網購比較多，我發現論壇上有很多關于直播帶貨的問題，但還沒有覺得是一種現象。”劉佳說，慢慢地，她發現有關新聞報道越來越多。職業的敏感性告訴她：這可能不僅是單個問題，而是一種行業現象。

>>劉禎元（右一）檢察官參加自律公約研討會

為此，“宅”家辦公的劉佳開啟了“關注模式”，默默收藏了許多“線索”。

讓她印象頗為深刻的是，此前有網友在某論壇發帖爆料，稱自己從某直播間買到了一罐有嚴重“問題”的飲品，里面驚現一只蜈蚣似的大蟲，立馬在網絡上掀起軒然大波。“那位顧客一開始先詢問了店鋪的客服，售前客服直接轉接了售后，然后便一直沒有下文了。”如此嚴重的產品質量問題，卻遭遇客服踢皮球而難以合理維權。作為從事公益訴訟工作的檢察人員，劉佳表示對此“難以接受”。

緊接著，為了一探究竟，劉佳開始也加入“買買買”的大軍。“我發現很多直播包括淘寶、抖音、快手，都是有實時排名的，你可以挨個點進去看。”她發現，直播所售商品確實良莠不齊，一些大主播可能資源比較好，選擇推介的商品還比較謹慎。但是一些小主播為了提高“帶貨”量，商品質量和來源就很難有所保障了。

一次，劉佳在觀看直播時，被一款賣相極好的牛肉干吸引，主播推薦時的“話術”也讓人“很想擁有它”，便一鍵購買。“牛肉干確實味道不錯！”但劉佳仔細觀察后發現，自己購買的竟是“三無”產品，之后，她嘗試查看商品詳情信息時，卻發現頁面已不存在。“這樣的話，想退款的顧客，絕對退款無門了，‘維權難’這件事我自己竟然也趕上了。”劉佳笑著說。

對于那些吃虧上當的消費者來說，維權需要花費的時間和精力都是不小的，結局也并不盡人意。所以，大多選擇自認倒霉，打碎牙往肚里咽。但是作為一名公益訴訟檢察人員，劉佳選擇肩負起自己的責任，將自己的所見所聞、所思所想及時與劉禎元檢察官進行溝通匯報。彼時，劉禎元對直播帶貨行業還感受不深、研究不多。

接到線索以后，劉禎元首先詢問了劉佳直播帶貨的樣態，為了更直觀地了解，他依次下載了各大直播軟件，切身感受了一把直播的狂熱。“那段時間，我們部門甚至興起一股直播帶貨熱，大家都開始關注起來。”劉佳打趣道。

>>劉禎元檢察官與劉佳檢察官助理就直播帶貨問題進行討論 本社記者張純攝

>>檢察官助理劉佳和同事討論案情

隨著研究的深入，劉佳發現“網紅代言”“直播帶貨”等網絡銷售新業態當中涉及的食品安全問題，的確存在一定的監管盲區，相關法律法規也有滯后性和不完善的地方，確實有公益訴訟檢察工作的空間和必要。經向市檢察院公益訴訟部門匯報后，北京鐵檢院選擇將網絡直播作為突破點。

行政公益訴訟 檢察建議制發

掌握了線索和方向，接下來的，就是詳細的調查取證。“調查取證”這活兒可不輕松。用劉佳的話說一開始就是“兩眼一抹黑”。

一次直播賣貨時長動輒數個小時，銷售商品多達幾十種，中間夾雜的違法行為具有相當的隱蔽性。個別違法者為了逃避監管，刻意對違規信息以錯別字或者拼音、諧音代替，增加了信息搜索難度。同時，現有技術條件，也很難實現對直播、短視頻內容的自動篩選和提取。

那時候，劉禎元帶著劉佳盯著手機、電腦，一場直播下來兩個人皆是目不轉睛、聚精會神，生怕錯過什么關鍵信息。“初期的確很費勁，由于沒有經驗，幾個小時的直播我們就是從頭看到尾，看得眼睛又癢又干。”劉佳說，后來就跳著看，有了經驗之后就摸索到了關注的重點和違法行為的高發地，就能夠較為“精準”地發力了。

劉禎元對記者介紹說，因為屬地管轄的問題，北京鐵檢院主要關注的是注冊地在北京的直播平臺。數據顯示，北京的頭部平臺日活躍用戶數均能達到數億之多，如此大體量的直播平臺在監管方面總是不能面面俱到的，從另一方面這也為違法行為提供了溫床。

通過在這些平臺進行的前期檢索，就能大體判斷出很多自稱為漁民、果農、寶媽……但除了推介商品沒有任何其他內容展示的主播，是需要關注的重點人群，“網紅食品”“手工自制食品”則是“三無”產品、假冒偽劣產品比較集中的領域所在。

“通過關鍵字檢索以及直播平臺的相似性推薦，這些直播商家就被找到了。”劉佳告訴記者，很多不知名的小商戶因為標識度較低，用戶名就是商品的名字，直接搜商品名就能找到好多主播。進入主播的網頁后，點進去主頁的“購物車”，就能看到相關商品。

果然不出所料，這些“購物車”里的產品五花八門、良莠不齊：有的沒有生產許可證編號，有的沒有食品標簽，有的干脆找不到任何相關信息。劉佳說：“點開商品的大圖，只有一張簡單的外包裝照片，其他信息一概皆無。在食品銷售詳情頁面，對成分或者配料表、凈含量、生產日期、保質期等信息，也均未予明示。”更有甚者，還假冒生產許可證編號。劉佳專門在市場監督管理局的官網搜索商家列出的食品生產許可證，結果是“查無此物”。讓劉佳沒有想到的是：“這種現象非常多，且銷售量多達數千，這就暴露出極大的食品安全隱患。”

除了沒有食品生產許可證的“三無”食品，有的虛假宣傳行為更讓人咋舌。通過輸入“瘦身糖果”“美白糖果”等字樣，即可檢索到相關短視頻推薦宣稱具有“月瘦5～25斤活該你瘦”“便秘靠它了”“分解脂肪”“增高”功效的糖果。劉佳注意到，這些短視頻發布者一般具有龐大的粉絲基礎，視頻播放量從數千到幾十萬不等，影響力頗大。

這些主播信口開河，對此類糖果制品根本不具備的功能大肆宣傳，欺騙誤導消費者，影響了市場正常經營秩序。面對這些違法行為，劉禎元帶領辦案組，綜合運用錄屏、截圖、錄音、人工記錄等多種方式，固定證據。劉禎元介紹，對于法律法規明確禁止的違法行為，我們通過督促行政機關依法履職，對相關違法行為進行查處。

同時，檢察機關還將主播引導線下交易以逃避監管等行為納入監督視野。“還有一類案件是對某些沒有開設網店，只是通過加微信號、QQ號等與消費者進行交易的，如果出了食品安全問題，消費者根本無法維權，甚至連賣家都找不到。”劉禎元說道。

對此，劉佳補充道，在搜證中，發現不少主播在視頻中留下自己的微信號或者手機號，通過直播展示商品，然后通過微信、支付寶轉賬購買，這在法律上叫半鏈條式交易。“這就引發了誰來監管的問題，有的消費者交完費發現被拉黑了，或者是買到假冒偽劣的產品，這些現象都應該納入監管范疇。”

值得注意的是，上述現象均屬于新業態下的新問題。然而在實踐中，新業態上的法律適用極易出現爭議，由此帶來行為認定、監管措施和治理機制等一系列問題。“有的違法行為甚至尚未有明確的法律條文來規制。但這些確實是侵害消費者權益中比較突出的問題，具有規制的必要性。”劉禎元強調，“這就要求檢察機關制發的檢察建議內容既要嚴守法律，又要有可操作性。”

檢察建議催生網絡直播行業“自律公約”

在發出檢察建議前，劉禎元曾帶領辦案組多次與負有監管職責的行政機關召開座談會。

新領域中法律的適用問題，成為討論的焦點所在。劉佳對記者舉例說：比如主播法律身份和法律責任的模糊，難以簡單套用明星代言的法律規定，因而存在一定的法律適用空間，使得帶貨主播只獲益不擔責。

“這類問題在以往的法律適用中是沒有的。因此我們從《中華人民共和國消費者權益保護法》《中華人民共和國食品安全法》《中華人民共和國電子商務法》等法律規定中進行梳理。”劉佳說，“當時沒有直接規范短視頻平臺的法規，所以存在法條規定太大、案件細節太細的問題。有時候出現在法條適用上不太契合的地方，辦案組就根據具體場景結合個案進行分析和論證。”

存在法律適用模糊地帶，往往會造成相關的監管盲區。“在座談會上，行政部門也談了他們的監管難點，對于新業態引發的相關問題也多采用審慎包容的態度進行引導，他們考慮到這有利于促進經濟的增長和創造創新性的發展環境。”劉佳對記者介紹。

對此，檢察機關在督促履職的同時，也考慮到了行政機關的執法現狀，同時助力其解決執法中遇到的法律認定問題。在與行政機關負責人進行座談的過程中，北京鐵檢院檢察長宋紅偉提出：檢察機關一方面要督促行政機關“向前一步”主動執法，保障消費者合法權益，落實食品藥品安全“四個最嚴”要求；另一方面也要考慮兼顧行業的整體發展，對于平臺經濟存在監管滯后，甚至監管空白的問題，在劃清底線的同時，為執法機關留下一定的裁量空間，實現科技創新和有效管控的雙贏局面。

最終，北京鐵檢院的上述理念在檢察建議中得到了充分的體現。

2020年6月5日，北京鐵檢院發出行政公益訴訟檢察建議，要求市場監督管理部門對轄區內直播、短視頻平臺內“直播帶貨”“網紅代言”等存在的違法違規行為進行查處；加大對短視頻平臺內直播和短視頻電子商務行為的監督管理力度，加強行業自律，切實保障消費者合法權益。

接到檢察建議后，市場監督管理部門高度重視，經過為期兩個月的整改，對檢察建議中提到的31家線上商戶的涉嫌違法行為逐一核查處置，開展網絡食品安全專項整治活動1319戶次，下線問題商戶950戶，規范信息公示問題741戶。其間，還召開平臺經營者行政約談會，向兩家涉案公司送達行政告誡書。

為建立健全長效機制，北京鐵檢院持續跟進監督，協同市場監督管理部門，引導在京短視頻行業領域龍頭企業聯合制定并簽署《網絡直播和短視頻營銷平臺自律公約》，從平臺自律、保護消費者權益、協同共治等方面壓實平臺管理責任。

“抖音、快手、京東等知名互聯網企業作為首批倡議企業均加入該自律公約。”劉禎元說，檢察機關也積極參與了自律公約研討會，并就直播中的廣告認定、個人信息報送等爭議問題發表意見。

為了促進相關問題的高效治理，檢察機關對新業態發展過程中產生的新問題始終保持敏銳，并以專項監督的方式及時回應社會關切。2020年7月，最高人民檢察院部署開展了為期三年的“公益訴訟守護美好生活”專項監督活動。截至2020年12月，全國檢察機關共立案辦理食品藥品安全公益訴訟案件7569件，其中農貿市場及超市農產品食品違法類4718件、網絡食品違法類1887件、保健食品違法類964件。

當我們以小見大，聚焦到“帶貨”平臺的行業模式時不難發現，現如今電商直播風起云涌，明星網紅人頭攢動，觀眾百姓“一鍵下單”……一場場看似熱鬧喧囂的直播結束后，往往會遺留下種種問題從而留下一地雞毛。在這樣的事件背后，受到利益傷害的往往都是普通民眾。為了切實維護廣大消費者的利益，檢察機關主動聚焦問題，“向前一步”掃除監管盲區，倒逼網絡直播帶貨行業規范發展，保護消費者合法權益。人民檢察院“為民司法”值得點贊！