試論國有企業并購與整合方案中的風險防控和管控策略

胡永清（中遠海運散貨運輸有限公司）

■ 股權轉讓協議的法律風險及管控

國有企業關整合項目中的股權轉讓主體包括轉讓方和受讓方，股權轉讓協議的法律風險主要表現為：股東資格的喪失、超越轉讓時間的限制、受讓方資格的不具備等，具體論述如下：

（一）資格瑕疵風險

資格瑕疵的法律風險主要至整合中任何一方不具備股東資格，股權轉讓協議就是無效的。另外，因各種原因喪失股東資格的企業也不具有股權轉讓資格，因此，整合方案中考察各方股東資格的相關證明尤其重要。

（二）資格受限風險

主體資格受限主要包括有限責任公司章程受限和股份有限公司法律受限。根據《公司法》，法律賦予有限公司高度自治權，有限公司可以通過公司章程限制股權內外部轉讓，只要該章程不違背相關法律的禁止性規定，法律承認其效力。股份有限公司股份轉讓的限制主要體現為對特殊主體資格的限制。其中，發起人、董事、監事、高級管理人員及持有5%股份的小股東都有相應的轉讓資格限制。法律對上述人員轉讓股份的行為在比例、時間上進行了嚴格的限制，因此，涉及上述人員的股權交易應當注意轉讓股份比例、時間的限制和交易操作上的行為限制。

（三）行為受限風險

同時，國有企業中相當一部分是上市公司，整合方案在上市收購股份也有受限風險。法律規定，上市公司收購方在要約方式收購的期限內，不得賣出被收購公司的股票，也不得采取要約規定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票。同時，收購人持有的股票，在收購行為完成后十二個月內不得轉讓。

根據證券法等有關規定，國有證券公司和其他金融類公司有更多從業機構對股權交易行為的限制，這類特殊公司這里不展開討論。

（四）實際控制人風險

在國有企業整合中，還會有一類實際控制人轉讓中的法律風險。特別在國有海外資產的項目中，經常會遇到國有企業通過“隱名股東協議”與標的企業產生合同關系。隱名股東不是名義上的股東，但其屬于公司法意義上的“實際控制人”，不具有股東資格，但受實際控制人支配和控制，從而對公司的生產經營產生影響。因此，“隱名股東”不得以自己名義轉讓實際控制人企業的股權，否則其轉讓股權行為無效。

（五）其他政策性風險

還有一類政策性風險，需要考慮是否違背了國家政策限制規定，如存在國家政策障礙，同樣會導致轉讓無效。例如，屬于國家禁止或限制設立外資企業的行業的公司股權，禁止或限制向外商轉讓；部分行業有準入限制或不得跨業經營等。

綜上情況，國有企業股權轉讓過程中的法律風險管控重點在于資格審查和股權轉讓合理路徑選擇。第一是通過公司合資協議、公司章程考察對方的轉讓資格尤為重要。同時對資格瑕疵、資格受限問題進行重點關注。同時，通過對年度經營數據、審計報告和歷年三會材料的審核，了解轉讓企業的實際控制人和管理行為受限情況。對于政策性風險，應做好投資前瞻性市場分析，做好整合前的戰略籌劃。

■ 治理結構風險和管控重點

一般來講，國有企業整合后的治理架構仍以多層級設置為主，大中型國有企業集團作為投資主體，依照所有權和經營權分離的原則授予下屬二級公司獨立法人資格和經營管理權，形成一個二元向下的多級管理機制。由于歷史原因，大中型國有企業的組織結構繁雜，決策層、管理層和執行層多達五、六層甚至更多，形成一種等級分明的金字塔式臃腫結構，造成效率低下，溝通困難，成本增加、應變能力差等惡果。在這種情況下，大中型國有企業整合時要想進行深層次的變革，就必須變革組織結構、壓縮公司管理層級、縮短管理鏈條、分流管理人員，積極推行扁平化管理模式。

然而,在組織扁平化之后，伴隨管理層級減少帶來的必然是管理幅度的增大和管理難度的增加。在整合方案構架構建中需要重點管控的風險大致分為四個部分：戰略風險、經營管理風險、財務管理和其他管理風險。

（一）戰略風險

企業戰略風險是國有合資公司最重要的風險因素之一，一般是指在市場形勢不斷變化下，容易出現對市場研判分歧，股東放棄履行整合時的初衷和約定、企業資金投資偏離原定目標等戰略風險問題。

（二）經營管理風險

整合項目的經營風險一般是指對經營活動中對實現企業預定目標造成負面影響事項發生的可能性。主要包括：營商環境變動造成的外部經營風險；安全生產風險；企業為擴大生產規模，發展新的業務品種而過度加大投資力度而造成的后續損失的風險；因生產中供應商和采購招標等合同風險；因應收賬款、資本（債務）結構造成的財務風險；企業組織及管理中存在的適應性風險、內耗性風險、企業文化風險和人事管理風險等。

國有企業整合過程中的管控重點在于以下三個方面：

1.合理搭建管理架構

合理的管理架構搭建主要包括股權架構、三會建設和管理層設置，通過發揮股東會、董事會和監事會的三會治理作用，一是股東可對管理層進行有效的、主動積極地、持續不斷地監督；二是股東之間通過三會制度不斷交換信息，在公司章程的總框架下對于可能出現的戰略分歧進行充分溝通、博弈和妥協，消化有關風險因素，把企業戰略風險降到最低。

2.重視內部制度建設

內部制度建設至關重要，可避免經營風險的出現。企業制度建設應結合自身實際問題，首先，明確企業基本管理制度的范圍，制定包括財務管理制度、預算管理制度、投資管理制度、合同管理制度、薪酬管理制度、審計管理制度、安全管理制度和行政管理制度等在內的基本制度體系，經過董事會審議后頒布執行。同時，也應在基本制度外，進一步完善企業各方面具體業務操作等規范性文件。

3.完善企業經營考核管理，建立責任機制

加強風險責任機制，對獨資公司的管理中還應重點落實經營管理指標的全面考核，目的在于通過各項經營管理指標的階段性考核，檢查和體現考核企業經營管理水平和經營效益，調動經營責任者的工作積極性，促使其不斷提高和壯大公司的經營規模和經濟實力。同時，監督企業各項管理工作的落實，促進企業進行風險防范。目前，根據業務不同，考核機制設置上也側重不同，原則上應包括經營效益指標和管理指標等方面?？己松喜扇∑髽I自評和董事會考核相結合的方法進行，最后，由董事會根據考核結果決定對公司高管層薪酬的兌現水平以及確定是否繼續聘用，形成責任閉環。

■ 結語

綜上，在當前國有企業管理提升的大背景下，進一步完善國有投資企業風險管理，讓企業降本增效平穩運行，繼而長期、高效地贏利一直是我們股權管理工作的重點課題。雖然本文結合具體管理實踐，總結了一些工作心得和針對性意見，但受經驗所限，難免還存在很多不足的地方有待改進與學習?？傮w來講，企業風險防控工作最重要的是針對國有獨資公司和合資公司等不同類型企業，做好不同風險點的分析，只有做好了對風險的有效識別、控制和管理，才能真正實現對相應風險點“事前、事中、事后”的全方面管理。