國際工程企業(yè)合規(guī)要求識別及體系構(gòu)建

南夷佳

2020年以來，隨著新冠肺炎疫情的全球蔓延，國際政治經(jīng)濟形勢發(fā)生深刻變化，部分國家的貿(mào)易保護主義抬頭，東道國政府和民眾在環(huán)保、勞動、納稅、社會責(zé)任等方面對我國企業(yè)的要求越來越高。為此，我國企業(yè)必須主動提升合規(guī)意識，完善合規(guī)管理體制、機制，才能不斷提升競爭力，在“走出去”的道路上行穩(wěn)致遠。

相較于國內(nèi)工程，國際工程合規(guī)的第一個難點在于對“規(guī)”的識別。除《中華人民共和國建筑法》（中華人民共和國主席令第46號）、《對外工程承包管理條例》（中華人民共和國國務(wù)院令第527號）等國內(nèi)關(guān)于建筑、對外工程承包的法律法規(guī)外，工程所在國的各項法律法規(guī)及世界銀行等國際組織的相關(guān)規(guī)則，乃至美國、歐盟等第三地具有域外效力的法律法規(guī)都可能適用于我國企業(yè)的相關(guān)海外機構(gòu)及工程項目。第二個難點則在于“規(guī)”的內(nèi)化，即合規(guī)管理體系的構(gòu)建。我國企業(yè)必須將龐雜的外部合規(guī)要求與企業(yè)本身的制度、文化銜接起來，為員工提供相對簡明易行的規(guī)范、指引、指南，同時在企業(yè)建立起學(xué)習(xí)、尊重、遵守規(guī)則的氛圍，才能使合規(guī)從理論走向?qū)嵺`，切實增強每一名員工的行動自覺性。

合規(guī)要求識別

工程所在國法律法規(guī)識別

我國企業(yè)在決定進入一個新的國別市場時，有必要對東道國的法律環(huán)境進行初步調(diào)研。分支機構(gòu)人員按照調(diào)研提綱完成第一輪法律法規(guī)收集后，可以與我國駐東道國的使館、經(jīng)濟商務(wù)參贊處及東道國商務(wù)管理部門取得聯(lián)系，進行較深入的政策咨詢。同時，我國企業(yè)也可與當(dāng)?shù)氐穆蓭熓聞?wù)所建立聯(lián)系，協(xié)助對專項法律問題進行評估并提供持續(xù)性的法律咨詢服務(wù)。

針對國際工程業(yè)務(wù)，法律法規(guī)識別的要點如下。

（1）市場準(zhǔn)入：包括允許外資企業(yè)進入的行業(yè)及領(lǐng)域，外資企業(yè)設(shè)立的批準(zhǔn)或備案程序，可設(shè)立的公司形式等。

（2）建筑行業(yè)管理要求：包括國際工程相關(guān)的資質(zhì)證照的申請程序，國際工程的當(dāng)?shù)爻煞忠螅仨毠_招標(biāo)的工程范圍，當(dāng)?shù)胤蓪D(zhuǎn)包、分包的管理要求，國際工程對健康、安全、環(huán)境影響的要求等。

（3）勞動用工：包括企業(yè)聘用外籍人員的限制，外籍員工工作簽證的辦理程序，員工薪酬、社會福利待遇設(shè)定的最低標(biāo)準(zhǔn)，解除勞動合同的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)等。

（4）財稅管理：包括對國際工程企業(yè)征收的主要稅種、稅基、稅率，可能減免征收的主要稅種，申請減免的主體和程序，該國與我國簽訂的雙邊或多邊投資協(xié)定、稅務(wù)協(xié)定，是否允許外幣自由兌換，是否允許開設(shè)在岸或離岸外幣賬戶等。

（5）適用法律及爭議解決：包括該國是否已經(jīng)加入了《紐約公約》及《華盛頓公約》；如未加入《紐約公約》，該國是否加入了雙邊或區(qū)域性的以承認(rèn)和執(zhí)行外國判決或仲裁裁決為主要目的的條約等。

國際規(guī)則識別

對于國際工程適用的國際規(guī)則，主要包括融資機構(gòu)要求、行業(yè)自律公約、國際組織規(guī)則及第三地具有域外效力的法律法規(guī)等，如世界銀行、亞洲開發(fā)銀行關(guān)于誠信合規(guī)及制裁的規(guī)則，國際商會、經(jīng)濟合作與發(fā)展組織、聯(lián)合國部分公約及美國《反海外腐敗法》等法律法規(guī)。需要強調(diào)的是，國際規(guī)則專業(yè)性較強，對于我國企業(yè)一般經(jīng)營管理人員來說較為陌生，需要企業(yè)合規(guī)部門進行專門的識別、解讀，再通過講座、指引等方式向員工進行宣貫和培訓(xùn)。

合規(guī)體系構(gòu)建

合規(guī)體系構(gòu)建的國內(nèi)標(biāo)準(zhǔn)

國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會在2018年印發(fā)《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》（下稱“《指引》”），概括性地擬定了央企合規(guī)管理的框架。

（1）合規(guī)管理架構(gòu)。《指引》指出，央企應(yīng)遵循《中華人民共和國公司法》（中華人民共和國主席令第8號）規(guī)制下的現(xiàn)代公司企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)和機制，層級明晰地界定董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層、合規(guī)管理負責(zé)人、法律事務(wù)機構(gòu)、業(yè)務(wù)部門等機構(gòu)的合規(guī)管理職責(zé)。

董事會主要負責(zé)央企合規(guī)管理的戰(zhàn)略規(guī)劃、機構(gòu)設(shè)置、人員任免等重大事項的決策，由監(jiān)事會負責(zé)監(jiān)督管理。經(jīng)理層主要依據(jù)董事會部署，負責(zé)合規(guī)管理組織架構(gòu)、具體制度規(guī)定的批準(zhǔn)及與業(yè)務(wù)領(lǐng)域之間的協(xié)調(diào)工作等。《指引》特別強調(diào)，央企應(yīng)設(shè)立合規(guī)委員會作為全面統(tǒng)籌協(xié)調(diào)合規(guī)管理工作的職責(zé)機構(gòu)，并形成法律事務(wù)機構(gòu)或其他機構(gòu)為合規(guī)管理牽頭部門，業(yè)務(wù)部門負責(zé)日常合規(guī)管理，監(jiān)察、審計、內(nèi)控、風(fēng)控、安全、環(huán)保各部門各負其責(zé)的“三位一體”組織框架。

（2）合規(guī)管理運行。《指引》提出了建立合規(guī)管理有效運行的整體機制，即合規(guī)管理制度規(guī)范、合規(guī)風(fēng)險識別預(yù)警、合規(guī)風(fēng)險應(yīng)對、合規(guī)審查機制、違規(guī)處罰機制及合規(guī)管理評估機制等，為合規(guī)管理的有效運行提供了有力支撐。

首先，合規(guī)管理的運行依托專項的合規(guī)管理制度的構(gòu)建，通過將外部合規(guī)要求內(nèi)化為合規(guī)規(guī)章制度，制定企業(yè)合規(guī)行為規(guī)范。其次，合規(guī)管理的內(nèi)容在于揭示經(jīng)營管理活動中的合規(guī)風(fēng)險，以合規(guī)風(fēng)險識別預(yù)警的形式，采取有效的風(fēng)險應(yīng)對措施，最大限度地化解風(fēng)險、降低損失。再次，合規(guī)管理運行的重點在于合規(guī)審查機制和違規(guī)問責(zé)機制的構(gòu)建，通過對不合規(guī)行為的審查懲處，強化合規(guī)管理過程中各方的責(zé)任意識。最后，合規(guī)管理的長效運行依賴合規(guī)體系有效性的定期評估，通過完善制度漏洞，強化過程管控，實現(xiàn)持續(xù)改進的目標(biāo)。

合規(guī)體系構(gòu)建的國際標(biāo)準(zhǔn)

2010年，世界銀行發(fā)布《誠信合規(guī)指南》（下稱“《指南》”）。《指南》在充分借鑒、吸收經(jīng)濟合作與發(fā)展組織、國際商會的相關(guān)文件及英美等國法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，系統(tǒng)提出了企業(yè)建立有效合規(guī)體系所必須具備的關(guān)鍵要素，被公認(rèn)為反映了國際最佳實踐標(biāo)準(zhǔn)，是企業(yè)建立合規(guī)體系的權(quán)威指引。

《指南》羅列了11項原則，可分為首要目標(biāo)、主體職責(zé)、基本流程、重點領(lǐng)域、關(guān)鍵環(huán)節(jié)、保障機制六大模塊。

（1）合規(guī)管理的首要目標(biāo)——禁止不當(dāng)行為。企業(yè)應(yīng)通過制定行為準(zhǔn)則或者類似文件，明確不當(dāng)行為的種類和范圍，預(yù)防欺詐、腐敗、共謀和強迫等不當(dāng)行為發(fā)生。

（2）合規(guī)體系建設(shè)的主體職責(zé)——領(lǐng)導(dǎo)層、管理層和全體員工。一是董事會等企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)層應(yīng)積極支持企業(yè)合規(guī)體系建設(shè)。董事會須了解合規(guī)體系內(nèi)容，監(jiān)督合規(guī)體系的建設(shè)和運行，為管理人員建設(shè)運行合規(guī)體系提供指導(dǎo)、資源與支持，同時確保合規(guī)體系得到定期檢查、評估，及時發(fā)現(xiàn)問題并采取補救措施。二是企業(yè)管理層應(yīng)負責(zé)合規(guī)體系的日常監(jiān)督管理，直接向企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)層匯報情況。為確保管理層充分履職，企業(yè)應(yīng)賦予其充分的自治、資源和權(quán)限。三是企業(yè)應(yīng)發(fā)動全體員工參與合規(guī)體系建設(shè)，并遵守合規(guī)體系中的各項合規(guī)要求。

（3）合規(guī)體系建設(shè)的基本流程——評估、審查和改進。在合規(guī)體系建設(shè)初期，企業(yè)管理層應(yīng)綜合考慮企業(yè)規(guī)模、業(yè)務(wù)領(lǐng)域、地理位置等因素，評估企業(yè)在欺詐、腐敗等方面的風(fēng)險，確保合規(guī)體系建設(shè)有的放矢。

完成合規(guī)體系的構(gòu)建后，企業(yè)應(yīng)從以下三方面入手，更新完善企業(yè)合規(guī)體系：一是對企業(yè)風(fēng)險進行持續(xù)評估。二是通過相關(guān)方反饋等方式，系統(tǒng)地、定期地審查合規(guī)體系在防控違規(guī)行為方面的適用性和有效性。三是考察企業(yè)合規(guī)要求是否反映了國際標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等外部合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)的變化。

當(dāng)發(fā)現(xiàn)企業(yè)現(xiàn)有合規(guī)體系不足以應(yīng)對違規(guī)風(fēng)險，或者未能充分反映外部合規(guī)要求時，企業(yè)應(yīng)當(dāng)及時更新完善自身合規(guī)體系。

（4）合規(guī)體系建設(shè)的重點領(lǐng)域——自身合規(guī)與商業(yè)伙伴管理。一方面，為防范自身欺詐、腐敗等違規(guī)風(fēng)險，企業(yè)須做好以下八方面工作：一是雇用前對員工候選人尤其是管理層候選人進行盡職調(diào)查，避免招聘有失信記錄的員工。二是限制與主管相關(guān)業(yè)務(wù)的前政府官員及關(guān)聯(lián)主體建立雇傭或者其他交易關(guān)系。三是合理控制招待費等費用，以避免其對商業(yè)交易產(chǎn)生不當(dāng)影響。四是依法進行政治捐款并披露。五是依法進行慈善捐助并披露，不得以慈善捐助為名進行違規(guī)利益輸送。六是不得支付任何好處費。七是合理記錄各項合規(guī)工作，包括款項支付記錄。八是采取特定措施，預(yù)防和發(fā)現(xiàn)腐敗、欺詐、共謀、脅迫等不當(dāng)行為。另一方面，企業(yè)應(yīng)根據(jù)其能夠?qū)ι虡I(yè)伙伴施加影響和控制的程度，盡力確保代理人、顧問、咨詢專家、代表、經(jīng)銷商、承包商、分包商、供應(yīng)商、合資方等商業(yè)伙伴防范不當(dāng)行為。企業(yè)應(yīng)在合作前對潛在商業(yè)伙伴進行盡職調(diào)查，避免與違規(guī)風(fēng)險較高的主體建立業(yè)務(wù)關(guān)系；將企業(yè)合規(guī)要求告知商業(yè)伙伴，并要求商業(yè)伙伴遵守；要求商業(yè)伙伴提供對等承諾，鼓勵其建立健全合規(guī)體系；完整記錄雙方的業(yè)務(wù)往來；確保向商業(yè)伙伴的支付價格合理、渠道合法；監(jiān)督企業(yè)和商業(yè)伙伴履行合同的情況等。

（5）合規(guī)體系建設(shè)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)——財務(wù)、合同和決策。對于合規(guī)風(fēng)險易發(fā)的財務(wù)、合同、決策等環(huán)節(jié)，企業(yè)應(yīng)加強內(nèi)部控制。在財務(wù)方面，企業(yè)應(yīng)從財務(wù)和組織結(jié)構(gòu)入手管理自身財務(wù)、會計和其他業(yè)務(wù)流程，定期接受內(nèi)外部審計，確保內(nèi)控體系有效運行；在合同管理方面，企業(yè)簽訂的合同應(yīng)約定合規(guī)義務(wù)和責(zé)任；在決策方面，企業(yè)應(yīng)確保企業(yè)決策流程和決策者資歷與交易價值、違規(guī)風(fēng)險相一致。

（6）合規(guī)體系建設(shè)的保障機制——培訓(xùn)、激勵、報告、矯正和聯(lián)合。企業(yè)應(yīng)當(dāng)為各級員工，并視情況為商業(yè)伙伴提供合規(guī)培訓(xùn)，對誠信或違規(guī)的員工、商業(yè)伙伴采取獎勵或懲戒措施。企業(yè)應(yīng)當(dāng)提供安全、便捷和必要的舉報和咨詢渠道，及時調(diào)查、糾正并采取措施預(yù)防違規(guī)行為，同時積極與商業(yè)聯(lián)盟、行業(yè)組織、職業(yè)協(xié)會、民間團體等合作，健全企業(yè)合規(guī)體系，推動完善行業(yè)合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)。

合規(guī)管理路徑

對標(biāo)全球歷史悠久的國際工程企業(yè)，我國企業(yè)“走出去”的時間尚短，在國際工程的合規(guī)管理方面仍處于學(xué)習(xí)和追趕的階段。結(jié)合前面的分析，我國企業(yè)可結(jié)合自身實際情況，從如下方面進行改善。

（1）健全合規(guī)管理架構(gòu)，明確合規(guī)管理職責(zé)。我國企業(yè)可結(jié)合發(fā)展需要，明晰內(nèi)部各層級的合規(guī)管理責(zé)任，并根據(jù)業(yè)務(wù)性質(zhì)、地域范圍、監(jiān)管要求等設(shè)置相應(yīng)的合規(guī)管理委員會、合規(guī)管理部等合規(guī)管理機構(gòu)。

（2）制定合規(guī)管理制度。我國企業(yè)可從合規(guī)行為準(zhǔn)則、合規(guī)管理辦法、合規(guī)操作流程三個層次，建立健全合規(guī)管理制度，作為合規(guī)管理的指引和依據(jù)。

（3）完善合規(guī)運行機制。我國企業(yè)應(yīng)完善合規(guī)培訓(xùn)、匯報、考核、咨詢、調(diào)查、問責(zé)等運行機制，將制度規(guī)定貫徹落實于工作實踐中。合規(guī)管理各部門根據(jù)工作職責(zé)及業(yè)務(wù)領(lǐng)域分別開展合規(guī)審查、合規(guī)咨詢、合規(guī)檢查及風(fēng)險處置、合規(guī)培訓(xùn)、合規(guī)檔案記錄、合規(guī)考核及評價應(yīng)用等工作。

（4）防范應(yīng)對合規(guī)風(fēng)險。我國企業(yè)應(yīng)通過合規(guī)咨詢、違規(guī)調(diào)查等內(nèi)部途徑或外部咨詢等方式，有效識別各類合規(guī)風(fēng)險，并依法采取恰當(dāng)?shù)目刂坪吞幹么胧?/p>

（5）持續(xù)改進合規(guī)管理體系。我國企業(yè)應(yīng)持續(xù)跟蹤監(jiān)管政策變化，定期進行合規(guī)審計和管理體系評價，根據(jù)內(nèi)外部環(huán)境變化動態(tài)調(diào)整管理制度和運行機制，保障合規(guī)管理體系穩(wěn)健運行。同時，我國企業(yè)應(yīng)定期就重點領(lǐng)域、重點環(huán)節(jié)開展合規(guī)監(jiān)督檢查，包括上市公司信息披露、公司治理體系、財稅管理、資金管理、投資決策、集中采購、外部咨詢機構(gòu)的使用、員工招聘、授權(quán)體系、涉密文件的管理等。

（6）重視合規(guī)文化建設(shè)。我國企業(yè)應(yīng)將合規(guī)文化作為企業(yè)文化建設(shè)的重要內(nèi)容，樹立積極正面的合規(guī)形象，促進行業(yè)合規(guī)文化發(fā)展，營造和諧健康的內(nèi)外部合規(guī)環(huán)境。此外，我國企業(yè)應(yīng)將合規(guī)培訓(xùn)納入企業(yè)整體培訓(xùn)計劃，有重點、分層次地開展合規(guī)培訓(xùn)，形成“人人合規(guī)、事事合規(guī)、時時合規(guī)”的理念，使合規(guī)成為廣大員工“內(nèi)化于心、外化于行”的自覺行動。

結(jié)語

展望國際工程行業(yè)的未來，我國越來越多的企業(yè)已經(jīng)將提升合規(guī)管理能力作為提升自身競爭力的必要一環(huán)，企業(yè)的合規(guī)管理方式也將逐步實現(xiàn)制度化、流程化、數(shù)字化。可以說，健全的合規(guī)體系雖不能完全杜絕國際工程中的違規(guī)行為，但能有效防控全局性、顛覆性合規(guī)風(fēng)險，為企業(yè)的長期高質(zhì)量發(fā)展提供可靠保障。P