破產(chǎn)債權(quán)審查的重點難點問題解析

李 靈

破產(chǎn)重整是企業(yè)破產(chǎn)法新引入的一項制度，是指專門針對可能或已經(jīng)具備破產(chǎn)原因但又有維持價值和再生希望的企業(yè)，經(jīng)由各方利害關(guān)系人的申請，在法院的主持和利害關(guān)系人的參與下，進行業(yè)務(wù)上的重組和債務(wù)調(diào)整，以幫助債務(wù)人擺脫財務(wù)困境、恢復(fù)營業(yè)能力的法律制度。本文將針對破產(chǎn)重整業(yè)務(wù)開展過程中管理人債權(quán)審查的重點和難點問題進行解析。

一、債權(quán)審查原則

管理人在審查債權(quán)時應(yīng)當(dāng)堅持形式審查和實質(zhì)審查相結(jié)合的原則。形式審查包括債權(quán)人是否采用書面申報形式、是否在申報期限內(nèi)申報、是否提交了證實債權(quán)申報主體資格、證實債權(quán)是否成立、債權(quán)類別、債權(quán)數(shù)額和有無財產(chǎn)擔(dān)保的證明材料。實質(zhì)審查指對債權(quán)申報的實體內(nèi)容進行審查，包括申報債權(quán)的真實性、合法性、準(zhǔn)確性以及時效性。

二、債權(quán)審查方法

管理人在審查債權(quán)時，可以遵循以下方法：將債權(quán)人提交的債權(quán)申報材料與國家機關(guān)網(wǎng)站公示信息、債務(wù)人自有原件進行核對，債權(quán)人現(xiàn)場申報的，管理人要求債權(quán)人現(xiàn)場提供原件核對；與債權(quán)審查相關(guān)的必要的證據(jù)材料保存在國家機關(guān)、法院、第三方企業(yè)等單位的，管理人應(yīng)要求債權(quán)人主動提供，必要情況下可以向有關(guān)單位調(diào)查核實；將債權(quán)人申報的債權(quán)與債務(wù)人相關(guān)財務(wù)資料及檔案材料進行比對；聘請會計師或者由聯(lián)合管理人的會計師團隊就申報債權(quán)相關(guān)的財務(wù)資料進行專項審計和調(diào)查；必要時可以向債務(wù)人的法定代表人、高管人員、財務(wù)人員以及債務(wù)人的原業(yè)務(wù)人員進行必要的詢問，并制作詢問筆錄；要求債權(quán)人提供補充資料及書面說明；要求債權(quán)人與債務(wù)人留守財務(wù)人員，或管理人聘請的會計師，或聯(lián)合管理人的會計師團隊進行對賬；其他有利于查明債權(quán)的方法。

三、債權(quán)審查的重點和難點問題

（一）訴訟時效中斷的依據(jù)認(rèn)定問題

管理人針對訴訟時效中斷的依據(jù)進行審查時需要針對不同的證據(jù)類型進行審查認(rèn)定。

1.書面的催收資料和對賬函的審查。書面的催收資料和對賬函證據(jù)效力較為充分，通過審查之后可以認(rèn)定。如果債務(wù)人未在催收資料和對賬函簽字、蓋章的，債權(quán)人需要以其他方式證明該文書到達債務(wù)人，比如提供快遞單號、快遞信息以及簽收人信息。

2.電子數(shù)據(jù)的審查。電子數(shù)據(jù)審查時債權(quán)人必須完成以下舉證：必須確認(rèn)電子數(shù)據(jù)（比如QQ/微信/郵箱/手機短信等）的使用主體就是當(dāng)事人雙方；保證獲取電子數(shù)據(jù)的方式方法的合法性；必須提供真實完整的電子數(shù)據(jù)，必須保證電子數(shù)據(jù)與其他證據(jù)之間存有關(guān)聯(lián)性，并形成完整的證據(jù)鏈條，總之，必須保證證據(jù)具有真實性、合法性和關(guān)聯(lián)性；提供電子數(shù)據(jù)使用的載體，比如手機短信記錄，需要提供發(fā)送短信所使用的手機以及保留在手機里面的短信內(nèi)容，短信截屏的資料只能作為佐證證據(jù)，同時短信中應(yīng)當(dāng)把事實還原清楚。

電子數(shù)據(jù)的證明效力問題。部分電子數(shù)據(jù)比如手機短信內(nèi)容如果作為獨立的證據(jù)使用，其證明力較小，需要結(jié)合其他證據(jù)予以認(rèn)定，比如催收款項時債務(wù)人的財務(wù)賬面記錄、債權(quán)人的貨物發(fā)運單、債權(quán)人開具的發(fā)票、債務(wù)人入庫單據(jù)等等。管理人針對電子數(shù)據(jù)的真實性、合法性和關(guān)聯(lián)性進行審查之后，再對訴訟時效中斷予以認(rèn)定，重新計算訴訟時效。

3.通話記錄單的法定效力問題。部分債權(quán)人申報債權(quán)時提出曾經(jīng)通過電話主張權(quán)利，并提供了通話記錄單，但通話記錄單只能佐證證據(jù)，不能作為單一證據(jù)使用，證據(jù)需要形成證據(jù)鏈條。管理人可以要求債權(quán)人提供電話錄音，電話錄音是可以作為訴訟證據(jù)的，但也要需要滿足以下條件，管理人才能夠予以認(rèn)定：提供電話錄音等證據(jù)時，應(yīng)當(dāng)提供當(dāng)時錄音所使用的載體，例如手機等；保留原始載體的錄音，如果是手機通話，保留手機通話錄音；錄音不得侵犯他人的隱私；電話錄音當(dāng)中應(yīng)當(dāng)把事實還原清楚，一定要顯示對方的姓名，以及事情的緣由。

（二）劣后債權(quán)的審查認(rèn)定問題

在我國的《企業(yè)破產(chǎn)法》里，并沒有劣后債權(quán)一說，它是在一系列法理和法律原則的指引下，由破產(chǎn)管理人總結(jié)、論證而成，并廣泛應(yīng)用于實踐，破產(chǎn)管理人需要及時、準(zhǔn)確的認(rèn)定劣后債權(quán)，并解決認(rèn)定劣后債權(quán)帶來的程序問題和實體爭議。劣后債權(quán)主要有以下幾種類型。

1.民事懲罰性賠償金。認(rèn)定民事懲罰性賠償金劣后債權(quán)的性質(zhì)的主要依據(jù)為《最高人民法院關(guān)于印發(fā)＜全國法院破產(chǎn)審判工作會議紀(jì)要＞的通知》（法〔2018〕53號）》及破產(chǎn)法公平清償債務(wù)的法理，該種類的劣后債權(quán)包括部分逾期利息、罰息和超過債權(quán)人損失范圍的違約金、遲延履行滯納金、部分經(jīng)濟賠償金（比如職工經(jīng)濟賠償金中超出補償標(biāo)準(zhǔn)的部分）、《消費者權(quán)益保護法》和《商品房買賣合同司法解釋》規(guī)定的懲罰性賠償金等。

2.股東劣后債權(quán)。股東劣后債權(quán)主要為公司股東出資不實或抽逃出資股東在出資不實或抽逃出資范圍內(nèi)的債權(quán)和濫用股東權(quán)利損害公司權(quán)益之股東對公司享有的債權(quán)。在股東濫用股東權(quán)利損害公司權(quán)益而未履行賠償義務(wù)時，其對公司的債權(quán)應(yīng)當(dāng)劣后清償，不得行使別除權(quán)、不得抵銷。

3.行政罰款、刑事罰金。行政罰款、刑事罰金屬于公法債權(quán)，在債務(wù)人破產(chǎn)的情境下，對破產(chǎn)企業(yè)科以罰款、罰金已喪失了懲戒和預(yù)防破產(chǎn)企業(yè)再次實施違法犯罪行為的功能，且不繳納罰款、罰金不會使國家發(fā)生經(jīng)濟上的困難，此時將罰款、罰金作為劣后債權(quán)處理，將減輕風(fēng)險承擔(dān)能力小的公民、法人損失。

由于劣后債權(quán)缺乏直接適用的法律規(guī)則，管理人審查申報的債權(quán)后，若認(rèn)為部分債權(quán)屬于劣后債權(quán)，可以在債權(quán)表單列一個劣后債權(quán)科目登記，同時在反饋債權(quán)審查意見時，書面告知債權(quán)人認(rèn)定劣后債權(quán)的依據(jù)和理由，避免產(chǎn)生不必要的訴訟。與審查其他債權(quán)一樣，管理人應(yīng)注意告知劣后債權(quán)人享有提起債權(quán)確認(rèn)之訴的權(quán)利，并在債權(quán)確認(rèn)程序過程中做好《債權(quán)申報表》、債權(quán)申報材料、《債權(quán)審查意見》等材料的歸檔管理，防范發(fā)生履職風(fēng)險。

（三）違約金的審核認(rèn)定

破產(chǎn)重整企業(yè)往往存在大量違約事件，部分合同中對違約金進行了約定，但有些合同約定的違約金標(biāo)準(zhǔn)太高。部分合同針對違約金沒有進行約定，債權(quán)人申報債權(quán)時往往提出違約金主張，管理人進行債權(quán)審查時，可從以下幾方面入手：

1.區(qū)分違約金的性質(zhì)分別處理。管理人首先應(yīng)當(dāng)對合同中約定的違約金條款進行審查，核實是屬于懲罰性違約金還是補償性違約金。針對懲罰性違約金，由于違約一方除支付違約金外，還應(yīng)另行賠償對方的損失，所以懲罰性違約金作為劣后債權(quán)處理，實際應(yīng)當(dāng)賠償?shù)膿p失金額作為破產(chǎn)債權(quán)處理。補償性違約金經(jīng)審核認(rèn)定之后作為破產(chǎn)債權(quán)處理，其性質(zhì)就是對守約方損失的一種補償。

2.法院判決或仲裁裁決的違約金處理。有法院判決或者仲裁裁決的，按照法院判決和仲裁裁決執(zhí)行。針對判決的懲罰性違約金作為劣后債權(quán)處理，針對判決的補償性違約金作為破產(chǎn)債權(quán)處理。

3.無法院判決或仲裁裁決，合同中約定了違約金標(biāo)準(zhǔn)的債權(quán)審查，可做如下處理：審查合同約定的補償性違約金標(biāo)準(zhǔn)是否適當(dāng)。針對補償性違約金的標(biāo)準(zhǔn)可以參照《合同法司法解釋二》第二十九條的規(guī)定，以損失金額的30%為限；區(qū)分違約金性質(zhì)分別處理，參照前文所述進行處理；守約方實際損失額的確定，必須有生效的法律文書，可提請債權(quán)人通過訴訟程序解決。

4.合同沒有約定違約金標(biāo)準(zhǔn)的，按照違約方實際對守約方造成的損失額確定為普通債權(quán)。損失金額的認(rèn)定必須有生效的法律文書。

（四）稅收債權(quán)的審核認(rèn)定

1.稅收優(yōu)先權(quán)范圍。在稅收債權(quán)審核認(rèn)定時，從目前的破產(chǎn)重整債權(quán)審查實務(wù)看，針對稅收優(yōu)先權(quán)的范圍界定為債務(wù)人欠繳的稅款。

2.稅收滯納金的審核認(rèn)定。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于稅務(wù)機關(guān)就破產(chǎn)企業(yè)欠繳稅款產(chǎn)生的滯納金提起的債權(quán)確認(rèn)之訴應(yīng)否受理問題的批復(fù)》（法釋〔2012〕9號）以及《企業(yè)破產(chǎn)法》、《稅收征收管理法》的有關(guān)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)案件受理前因欠繳稅款產(chǎn)生的滯納金屬于普通破產(chǎn)債權(quán)。

3.稅收罰款的審核認(rèn)定。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第六十一條的相關(guān)規(guī)定，稅收罰款作為劣后債權(quán)處理。

（五）職工債權(quán)的審查要點

1.關(guān)于員工離職時間的認(rèn)定。破產(chǎn)重整企業(yè)因經(jīng)營業(yè)績較差，經(jīng)常出現(xiàn)員工離職情況，部分企業(yè)由于內(nèi)部管理混亂，離職的相關(guān)交接手續(xù)不完整，增加了債權(quán)審查難度。解決辦法是：管理人要求公司提供員工考勤記錄或其他離職證明文件，如果公司不能提供，按照公司認(rèn)定的離職時間核定職工債權(quán)額。先公示，有異議再核查。

2.關(guān)于破產(chǎn)重整受理日之前員工墊支的差旅費等費用的處理。破產(chǎn)重整企業(yè)資金較為緊張，經(jīng)常出現(xiàn)員工墊支了差旅費等費用在財務(wù)掛賬未付款的情況，針對這種情況，根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第六條的相關(guān)規(guī)定，鑒于員工的身份和特定的職責(zé)，在公司不能及時付款的應(yīng)急情形下墊支出差費，將此項支出納入到職工債權(quán)符合企業(yè)破產(chǎn)法立法精神，可以結(jié)合企業(yè)實際情況將其納入職工債權(quán)一并清償。

3.職工集資款的清償順序及審查要點。破產(chǎn)重整企業(yè)部分存在向職工集資的情況，針對職工集資款，適用最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第五十八條的相關(guān)規(guī)定，職工集資款是具備優(yōu)先受償權(quán)的，但應(yīng)注意利息標(biāo)準(zhǔn)，同時應(yīng)注意該職工集資款屬于借款性質(zhì)還是投資性質(zhì)。在審查時重點關(guān)注集資款的性質(zhì)和范圍的認(rèn)定，需要從嚴(yán)把握優(yōu)先清償?shù)穆毠ぜY款范圍，重點審查借款行為是否向不特定多數(shù)職工作出、職工借款是否源于勞動身份強迫、借款資金是否來源于職工工資性收入，借款利息是否超標(biāo)。同時需要對條款進行詳細(xì)分析，確定是借款性質(zhì)還是投資性質(zhì)。凡是投資性質(zhì)的不具有優(yōu)先受償權(quán)。

4.關(guān)于高管薪酬的審查，應(yīng)注意以下三個方面：

一是破產(chǎn)受理前的高管工資標(biāo)準(zhǔn)的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百一十三條第三款及《最高人民法院關(guān)于〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉施行時尚未審結(jié)的企業(yè)破產(chǎn)案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十五條，破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。即在破產(chǎn)受理前企業(yè)欠薪狀態(tài)下，高管人員的工資待遇只能按照當(dāng)時所欠普通職工的平均工資而不能按照原有標(biāo)準(zhǔn)計算。

二是應(yīng)當(dāng)予以追回重新分配的高管薪酬。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法＞若干問題的規(guī)定（二）》第二十四條：債務(wù)人有企業(yè)破產(chǎn)法第二條第一款規(guī)定的情形時，債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)獲取的以下收入，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為企業(yè)破產(chǎn)法第三十六條規(guī)定的非正常收入：績效獎金；普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入；其他非正常收入。債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員拒不向管理人返還上述債務(wù)人財產(chǎn)，管理人主張上述人員予以返還的，人民法院應(yīng)予支持。債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員因返還第一款第（一）項、第（三）項非正常收入形成的債權(quán)，可以作為普通破產(chǎn)債權(quán)清償。因返還第一款第（二）項非正常收入形成的債權(quán)，依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第一百一十三條第三款的規(guī)定，按照該企業(yè)職工平均工資計算的部分作為拖欠職工工資清償；高出該企業(yè)職工平均工資計算的部分，可以作為普通破產(chǎn)債權(quán)清償。

三是審查要點及處理方式。高管薪酬調(diào)整審定的要點是相關(guān)規(guī)定的達成要件，針對高管薪酬調(diào)整，只有在企業(yè)具備破產(chǎn)原因且普遍欠薪的情況下才進行調(diào)整，債權(quán)審核時也以這個要件達成時點對高管工資進行調(diào)整，即自要件達成時點開始針對已發(fā)放與未發(fā)放的高管薪酬均按照普通職工平均薪酬標(biāo)準(zhǔn)進行調(diào)整，至于已發(fā)放工資先予以追回，按照該企業(yè)職工平均工資計算的部分作為拖欠職工工資清償。高出該企業(yè)職工平均工資計算的部分，可以作為普通破產(chǎn)債權(quán)清償。另外，針對高管在企業(yè)具備破產(chǎn)原因開始時取得的績效獎金和其他非正常收入，管理人應(yīng)履行職責(zé)予以追回，同時將追回款項作為普通破產(chǎn)債權(quán)清償。在重整案件中，針對高管工資的調(diào)整一般建議作為特別事項報請人民法院，設(shè)有債權(quán)人委員會的同時報請債權(quán)人委員會作決定。

5.高管經(jīng)濟補償金的計算問題。在破產(chǎn)重整業(yè)務(wù)中可能存在解聘部分高管的情況，在高管經(jīng)濟補償金的計算依據(jù)主要是解除勞動合同前十二個月的薪酬，在審查時主要考慮兩個時點，一個時點是高管的任職時點，一個時點是高管薪酬調(diào)整的時點，如果解除勞動合同前12個月之內(nèi)高管是中途上馬，則任職之前按照其原有薪酬水平計算，任職之后按照高管薪酬計算。如果高管薪酬調(diào)整的時點是解除勞動合同前12個月之內(nèi)，則薪酬調(diào)整前按照原標(biāo)準(zhǔn)計算，薪酬調(diào)整后按照調(diào)整后的薪酬標(biāo)準(zhǔn)計算。

6.未按照職工實際工資標(biāo)準(zhǔn)繳納社保公積金涉及的債權(quán)審核問題。目前除國有企業(yè)和機關(guān)事業(yè)單位之外，民營企業(yè)（包括上市公司）在為員工繳納社保和公積金時，絕大多數(shù)都沒有按照員工的實際工資標(biāo)準(zhǔn)繳納，繳費基數(shù)遠低于職工工資標(biāo)準(zhǔn)，在破產(chǎn)重整業(yè)務(wù)中經(jīng)常出現(xiàn)職工對社保和公積金繳費基數(shù)提出異議并要求公司按照實際工資標(biāo)準(zhǔn)補繳其社保和公積金的情況，管理人在進行審核時應(yīng)從以下幾方面入手：一是社保、公積金繳費基數(shù)和繳存比例的確定。管理人首先應(yīng)當(dāng)核實破產(chǎn)重整企業(yè)當(dāng)?shù)厣鐣ｋU和住房公積金的繳費基數(shù)和繳存比例的相關(guān)規(guī)定，并與企業(yè)實際繳納的社保和公積金情況進行核對，核實債務(wù)人是否存在少繳社保和公積金的情況。二是補繳社保、公積金審查要點。管理人重點審查職工的實際工資標(biāo)準(zhǔn)并確定其繳費基數(shù)，補記繳費基數(shù)調(diào)整后公司應(yīng)承擔(dān)的社保和公積金，同時將提高繳費基數(shù)職工個人應(yīng)承擔(dān)的社保和公積金在應(yīng)支付職工債權(quán)中予以剔除，在職工債權(quán)公示或者補充公示時予以列明。三是補繳社保、公積金。管理人與社保機構(gòu)和住房公積金管理中心聯(lián)系補繳事宜，包括原欠繳的社保、公積金以及繳費基數(shù)調(diào)整補繳的社保、公積金。四是補繳社保、公積金涉及的滯納金處理。將補繳社保、公積金的滯納金作為普通債權(quán)處理。五是關(guān)于無法補繳社保、公積金的處理。在實際工作中可能會遇到無法補繳社保、公積金的情況，主要原因是由于破產(chǎn)重整企業(yè)或其下屬公司賬戶被凍結(jié)等原因，社保和公積金委托外部單位代繳，如果要補繳提高繳費基數(shù)的社保、公積金需要外部單位的配合，且這種情況可能還面臨社保、住房公積金中心的處罰，這種情況可以通過補足個人賬戶社保和住房公積金賬戶余額的方式進行處理。

（六）擔(dān)保債權(quán)的審查

擔(dān)保債權(quán)審查的主要難點問題是同一財產(chǎn)多次抵押或者同一財產(chǎn)設(shè)立多個擔(dān)保物權(quán)（比如抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)）的問題，具體審查認(rèn)定方法如下：

1.同一財產(chǎn)多次抵押的擔(dān)保債權(quán)審核認(rèn)定。根據(jù)《中華人民共和國民法典》第四百一十四條規(guī)定“同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得的價款依照下列規(guī)定清償：抵押權(quán)已經(jīng)登記的，按照登記的時間先后確定清償順序；抵押權(quán)已經(jīng)登記的先于未登記的受償；抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。

審查要點包括：一是審查財產(chǎn)擔(dān)保時間，在人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，債務(wù)人有無對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保，若有，管理人應(yīng)依法行使撤銷權(quán)；二是結(jié)合擔(dān)保物價值，按照債權(quán)清償順序確定各債權(quán)人的擔(dān)保債權(quán)金額。超過擔(dān)保財產(chǎn)價值的擔(dān)保債權(quán)額作為普通債權(quán)，如果擔(dān)保物價值清償順序在先的擔(dān)保債權(quán)后無余額，則清償順序在后的擔(dān)保債權(quán)全部轉(zhuǎn)為普通債權(quán)。

2.同一財產(chǎn)既設(shè)立抵押權(quán)又設(shè)立質(zhì)權(quán)的債權(quán)審核認(rèn)定。根據(jù)《中華人民共和國民法典》第四百一十五條，同一財產(chǎn)既設(shè)立抵押權(quán)又設(shè)立質(zhì)權(quán)的，拍賣、變賣該財產(chǎn)所得的價款按照登記、交付的時間先后確定清償順序。

審查要點包括：一是審查財產(chǎn)擔(dān)保時間，在人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，債務(wù)人有無對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保，若有，管理人應(yīng)依法行使撤銷權(quán)；二是審查核定抵押登記時間和質(zhì)物交付時間，確定抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)的清償順序；三是結(jié)合擔(dān)保物價值確定抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)債權(quán)人的清償金額，超過擔(dān)保物價值的抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)的擔(dān)保債權(quán)額作為普通債權(quán)，如果擔(dān)保物價值只能清償順序在前的擔(dān)保債權(quán)，則清償順序在后的擔(dān)保債權(quán)全部轉(zhuǎn)為普通債權(quán)。

（七）建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)及應(yīng)付工程款利息的審核認(rèn)定問題

在破產(chǎn)重整業(yè)務(wù)中建筑承包商申報債權(quán)時一般都會主張建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)，同時針對應(yīng)付工程款提出利息主張。建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)行使期限的性質(zhì)為除斥期間，不得中止、中斷和延長。故而，認(rèn)定建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)行使期限的關(guān)鍵在于確定行使期限的起算時間。

1.相關(guān)規(guī)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》（法釋[2002]16號）規(guī)定，建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》（法釋〔2020〕25號）規(guī)定，建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)最長不得超過十八個月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日起算，自2021年1月1日起施行。

2.建設(shè)工程價款的范圍。建設(shè)工程承包商在主張建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)時往往將工程款以及應(yīng)付工程款利息及違約賠償?shù)热考{入，在審查時應(yīng)予以剔除，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》（法釋[2002]16號）的相關(guān)規(guī)定，主張建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的范圍僅限于建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用。

3.關(guān)于法律規(guī)定的適用期間問題。結(jié)合工程施工合同約定的付款條件以及工程竣工時間進行分析，凡是在2021年1月1日之后竣工決算并達到合同約定的付款條件的，按照18個月的除斥期間計算建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)行使期限。2021年之前的按照6個月的除斥期間計算建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)行使期限。

4.工程竣工時點的審查認(rèn)定。工程竣工時點涉及建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)行使期限的起算時間，適用《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第九條的規(guī)定：建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。在實際審查過程中針對工程竣工驗收資料不完善的，主要是確定轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日，需要取得相關(guān)的證明材料，比如修建車間的轉(zhuǎn)移占有時間可以取得車間的生產(chǎn)記錄確定投入使用時間。

5.應(yīng)付工程款利息的起算時間。針對建設(shè)工程承包商提出的利息主張，參照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第二十七條執(zhí)行，利息從應(yīng)付工程價款之日開始計付。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：建設(shè)工程已實際交付的，為交付之日；建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。

（八）借款利率標(biāo)準(zhǔn)的審查認(rèn)定

破產(chǎn)重整企業(yè)因資金緊張，對外借款包括民間借貸數(shù)額巨大，本文重點闡述民間借貸涉及的債權(quán)審查問題。

管理人審查民間借貸時，首先要關(guān)注出借人的資金來源是否符合法律規(guī)定，如果有證據(jù)表明出借人資金來源違反法律規(guī)定，則民間借貸合同無效，只需要返還本金，至于是否承擔(dān)利息及賠償損失則主要看債務(wù)人是否存在過錯，是否與出借人惡意串通。針對民間借貸，最高人民法院于2015年下達了《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》（法釋〔2015〕18號），2020年8月19日進行了第一次修訂， 2020年12月29日進行了第二次修訂。在審查時需要根據(jù)前后下發(fā)的規(guī)定的適用期間以及利率標(biāo)準(zhǔn)進行審查認(rèn)定。

1.借款利率審查要點。民間借貸利率采取分段確定利率標(biāo)準(zhǔn)的方式進行處理，具體處理情況為：自合同成立到2020年8月19日的利息、逾期利息以及同時主張逾期利息、違約金或者其他費用的，均以24%為限計算。利率不超過24%的，按照借款利率計算，利率超過24%不超過36%的，已支付的利息不予返還，未支付部分按照24%計算；利率超過36%已支付部分可以要求返還，未支付部分按照24%計算。自2020年8月20日至破產(chǎn)重整受理日的利息、逾期利息以及同時主張逾期利息、違約金或者其他費用的，約定利率不超過一年期貸款市場報價利率四倍的，以約定利率計算；超過一年期貸款市場報價利率四倍的，均以一年期貸款市場報價利率四倍為限計算。

2.關(guān)于前期利息計入后期本金的處理。針對2020年8月20日之前簽署的借款合同，借貸雙方對前期借款本息結(jié)算后將利息計入后期借款本金并重新出具債權(quán)憑證，自合同成立日至2020年8月19日，如果前期利率沒有超過年利率24%，重新出具的債權(quán)憑證載明的金額可認(rèn)定為后期借款本金；超過部分的利息不能計入后期借款本金。自2020年8月20日至破產(chǎn)重整受理日，借貸雙方對前期借款本息結(jié)算后將利息計入后期借款本金并重新出具債權(quán)憑證，如果前期利率沒有超過合同成立時一年期貸款市場報價利率四倍，重新出具的債權(quán)憑證載明的金額可認(rèn)定為后期借款本金；超過部分的利息，不應(yīng)認(rèn)定為后期借款本金。

（九）代為履行債務(wù)所涉及的債權(quán)審核認(rèn)定問題

在破產(chǎn)重整業(yè)務(wù)中存在債務(wù)人代為履行債務(wù)所涉及的債權(quán)審核問題，適用《中華人民共和國民法典》第五百二十二條的相關(guān)規(guī)定，重點審查三方簽署的合同內(nèi)容實質(zhì)是否發(fā)生了債務(wù)轉(zhuǎn)移，如果僅僅是代為履行債務(wù)，合同中并沒有約定債務(wù)轉(zhuǎn)移，則債權(quán)人申報的債權(quán)不予認(rèn)可。如果合同的實質(zhì)內(nèi)容是債務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議，則可以認(rèn)可債權(quán)人申報的債權(quán)。同時審查合同中是否明確約定第三人可以直接請求債務(wù)人向其履行債務(wù)，如果有相關(guān)約定，則需要考慮違約責(zé)任的問題。

（十）未足額履行出資額的債權(quán)確認(rèn)

在破產(chǎn)重整業(yè)務(wù)中經(jīng)常發(fā)現(xiàn)債務(wù)人因財務(wù)狀況惡化，原來確定的對外投資未實際履行出資義務(wù)的情況。針對這種情況，因債務(wù)人已依法宣告破產(chǎn)，實際無法履行出資義務(wù)，則破產(chǎn)受理后債務(wù)人對外投資中未實繳的出資即使未到期限，在人民法院裁定受理破產(chǎn)申請時也會視為到期，管理人應(yīng)通知被投資單位對該出資義務(wù)進行債權(quán)申報，作為普通債權(quán)處理。

（十一）附條件、附期限債權(quán)的審查

對附條件、附期限的債權(quán)審查，應(yīng)當(dāng)重點審查債權(quán)所附條件和期限。破產(chǎn)申請受理前成立的附解除條件的債權(quán)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為破產(chǎn)債權(quán)，該債權(quán)人在債權(quán)人會議上享有表決權(quán)；破產(chǎn)申請受理前成立的附生效條件的債權(quán)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為破產(chǎn)債權(quán)，該債權(quán)人在債權(quán)人會議上不享有表決權(quán)。附開始期限的債權(quán)，不論其所附期限是否到來，在破產(chǎn)申請受理時，均視為已經(jīng)到期，都屬于破產(chǎn)債權(quán)。附終止期限的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時所附期限未到來，則該債權(quán)為破產(chǎn)債權(quán)。

（十二）訴訟、仲裁未決債權(quán)

對債權(quán)人申報的正在訴訟、仲裁尚未裁決的債權(quán)，管理人不需對該債權(quán)進行實質(zhì)審查，但需對其進行申報登記，待法院或仲裁機構(gòu)作出裁決后，依據(jù)裁決結(jié)果認(rèn)定其債權(quán)是否成立以及債權(quán)金額。在實際的債權(quán)審核過程中，針對訴訟未決債權(quán)，如果一審已判決債務(wù)人敗訴，處于二審程序的，可以在提交第一次債權(quán)人會議審核的資產(chǎn)負(fù)債專項清查報告的預(yù)計負(fù)債中進行披露，最終債權(quán)是否成立以及債權(quán)金額以二審判決為準(zhǔn)。

綜上所述，管理人在債權(quán)審核過程中會遇到很多實務(wù)問題的處理，需要根據(jù)相關(guān)的法律法規(guī)和債權(quán)的實際情況予以認(rèn)定，同時目前相關(guān)的法律法規(guī)還有待進一步完善，針對一些特殊情況可能存在相關(guān)的法律法規(guī)和司法解釋沒有明確規(guī)定的問題，需要管理人秉持公平原則進行處理，在保證債權(quán)人公平受到清償?shù)耐瑫r，亦兼顧債務(wù)人利益的保護。債權(quán)審核工作的順利推進，對破產(chǎn)重整程序的推進及重整計劃方案的執(zhí)行均有十分重要的意義。